Апелляция в судебную коллегию о признании незаконным действия

Внимание! Юридическая компания Закон и Право, обращает ваше внимание на то, что данный документ является базовым и не всегда отвечает требованиям конкретной ситуации. Наши юристы готовы оказать вам помощь в составлении любого правового документа подходящего именно под вашу ситуацию. Для подробной информации свяжитесь с юристом Кенесбек Ислам, по телефону; +7 (708) 971-78-58; +7 (727) 971-78-58.

В апелляционную  судебную коллегию по  гражданским и административным  делам Алматинского городского суда 050000г. Алматы, ул. Казыбек Би, д. 66. 0201@sud.kz Заявитель: __________ ИИН №__________ Представитель по доверенности: Саржанов  Галымжан Турлыбекович ИИН: 850722301036. г. Алматы, Медеуский район,050002, пр. Жибек Жолы, д. 50, офис 202, БЦ Квартал. info@zakonpravo.kz / www.zakonpravo.kz + 7 (708) 578 57 58. Ответчик: Частный судебный исполнитель исполнительного округа Алматинской области __________ Республика Казахстан, Алматинская обл. Илийский район, _________________________. тел.: 8 747 __________

   АПЕЛЛЯЦИОННАЯ ЖАЛОБА

на решение  Илийского районного суд Алматинской области от 21 ноября 201_года

21 ноября 201_ года Илийский районный суд Алматинской области в составе председательствующего судьи __________,  с участием представителя заявителя Саржанова Г.Т.,   представителя ответчика __________ рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда гражданское дело по иску ___________________________  к частному судебному исполнителю исполнительного округа Алматинской области ________________ об обжаловании действий Суд решил: Жалобу __________ к частному судебному исполнителю исполнительного округа Алматинской области __________ об обжаловании действий -  оставить без удовлетворения.Вынесенное решение суда первой инстанции считаем незаконным, не обоснованным и подлежащим отмене по следующим основаниям:Между АО «АТФБанк» (далее - Банк) и Индивидуальным предпринимателем«__________» (далее - Заемщик) был заключен Договор банковского займа №__________ от 29 июня 201… год(далее - Договор займа), согласно которому Заемщику был предоставлен заем в размере 325  000 долларов США, на рефинансирование ссудной задолженности, сроком до 29.06.201_ г., с выплатой вознаграждения в размере 17,2% годовых.

В качестве обеспечения исполнения обязательств Заемщика по Договору займа, банку были предоставлены два договора гарантии: 1) Договор гарантии№___________ от 20 сентября 201_ года, заключенный между АО«АТФБанк» и _____________________ и 2) Договор гарантии№____________ от 20 сентября 201_ года, заключенный между АО«АТФБанк» и ________________, также было предоставлено Нежилое помещение (кафе/магазин) общ. Площ. 774,8 м2,, на земельном участке площадью 0,0577 га., расположенной по  адресу Алматинская  обл., Илиский район, ____________________.В связи с нарушением принятых на себя обязательств по погашению кредита не надлежащим образом. 18 января 201_ года Международный арбитраж «IUS», в составе арбитра ______________ рассмотрел гражданское дело по иску АО «АТФБанк» к заемщику Индивидуальному предпринимателю «__________» и гаранту-1 __________, гаранту-2 __________ о взыскании суммы задолженности по договору банковского займа и взыскании расходов по уплате арбитражного и регистрационного сборов Суд решил – удовлетворить и взыскать солидарно с Индивидуального предпринимателя «__________» и __________. __________ в пользу АО «АТФБанк» сумму задолженности по основному долгу и часть суммы задолженности по вознаграждению в размере 345 000.00 долларов США. также расходы по оплате арбитражного и регистрационного сбора, понесенные в связи с подачей иска в размере 4 033 840 тенге.

В связи неисполнением решения суда, Алмалинским  районным судом №2 выдан исполнительный на основании которого Частным судебным исполнителем Региональной палаты частных судебных исполнителей Алатинской области, __________., было возбуждено исполнительное производство.После чего  ЧСИ было вынесено Постановление об участии специалиста по оценке арестованного имущество и исполнение настоящего постановления было возложено на Оценочной компаний ТОО "Независимая оценка «Expert»", которая "15" сентября 201_ года провела Обследование объекта оценки на нежилое помещение (кафе/магазин) общ. площ. 774,8 м2,, на земельном участке площадью 0,0577 га., расположенной по  адресу Алматинская  обл., Илиский район, ________________________.Согласно отчета №________________ от 15.09.201_ года Оценочной компаний ТОО "_______________»", залоговая недвижимость должника расположенной по адресу Алматинская  обл., Илиский район, _______________., составило 90 500 000 тенге, которую мы получили 10.10.201_ год.С оценкой Оценочной компаний Алматинская  обл., Илиский район, ____________________.  , мы не согласны, так как рыночная стоимость залоговой недвижимости указанная в отчете Оценочной компаний ТОО "Независимая оценка «Expert»", оценена неправильно и недостоверно, а также несправедливо занижена, так как каждый дом расположенной в данном районе индивидуален и требует детального подхода а не так как Согласно отчета №____________ от 15.09.201_ года Оценочной компаний ТОО "____________»".Таким образом изучив предоставленную копию отчета об оценке залога пришли к следующему выводу

Апелляция в судебную коллегию о признании незаконным действия

.Согласно п. 13. ст.2 Закона Республики Казахстан «Об оценочной деятельности», рыночная стоимость – это наиболее вероятная цена, по которой данный объект может быть отчуждён на основании сделки в условиях конкуренции. При этом действительная рыночная цена может быть определена только в том случае, если одна из сторон сделки не обязана отчуждать объект оценки, а другая сторона не обязана приобретать, и когда принуждения к совершению сделки в отношении сторон сделки с чьей-либо стороны не было.Установлено, что при определения оценщиком рыночной стоимости имущества использован только сравнительный метод и затратные методы а доходный не использован.

Отчет состоит нам предоставленных из 69 страниц с указанием в заключительной части отчета итоговой стоимости имущества в размере 90 500 000  тенге.Согласно п.п.21 п.2 Стандарта оценки «Оценка стоимости недвижимого имущества», утвержденного Постановлением Правительства Республики Казахстан   от 12 февраля 201_ года № ___, сравнительный подход предусматривает следующую последовательность оценочных процедур:1) сбор и проведение анализа информации о продаже или предложении подобного недвижимого имущества и определения объектов сравнения; 2) выбор метода расчета стоимости объекта оценки с учетом объема и достоверности имеющейся информации;3) сопоставление объекта оценки с объектами сравнения с последующим корректированием цены продажи или цены предложения объектов сравнения;4) определение стоимости объекта оценки путем учета величины корректирующих поправок к стоимости объектов сравнения; 5) согласование полученных результатов расчета.Вместе с тем в анализируемом отчете, в рамках расчета стоимости сравнительным подходом отсутствует обоснование применяемых корректировок (поправок) с объектами сравнения.  Кроме того, в соответствии с требованием Стандарта оценки в отчете не приведен подробный расчет стоимости объекта, ограничившись данными указанными в расчетной таблице отчета, что является нарушением требований стандарта оценки.

При выведении итоговой стоимости отсутствует обоснование придания весовых коэффициентов результатам, полученным сравнительным методом, не использован метод анализа иерархий, рекомендованной в методической литературе.Согласно п.20 Стандарта оценки указано, что величина накопленного износа недвижимого имущества равна совокупности физического, функционального и внешнего (экономического) износов.Оценщик при выведении итоговой стоимости не указал процент износа дома, поскольку при оценке имущества имеющий физический износ, оценщик обязан принять к сведению указанный  коэффициент.В связи  с изложенным, мы считаем в данном случае имеет место некачественная и необъективная оценка. Основными принципами оценочной деятельности являются объективность и достоверность, что не соблюдено при проведении оценки. Указанные нарушения затрагивают интересы истца, поскольку оценка производится на имущество на праве собственности для целей судебных торгов, что предполагает возможное отчуждение в условиях рыночных цен.В соответствии со статьей 257 ГПК при прекращении права собственности имущество оценивается исходя из его рыночной стоимости

Апелляция в судебную коллегию о признании незаконным действия

.В данном случае Заявитель считает, что некачественная и необъективная оценка затрагивает интересы Заявителя, поскольку погашение задолженности по кредиту за счет имеющегося единственного жилья имеет первоочередное значение для истца, при этом использовать право по погашению задолженности в полном объеме за счет залога и приобрести малую недвижимость для проживания.В связи, с чем нами Частному судебному исполнителю был представлен альтернативный отчет об оценке недвижимого имущества №___ от «17» октября 201_ г., выполненный ТОО «_____________», где определена рыночная стоимость залоговой недвижимости в размере 151 794 000 тенге, считаем его достоверным и справедливым, рыночную стоимость, указанную в нем - соответствующей реальной стоимости залоговой недвижимости так как в данной оценке был применен индивидуальный подход.Однако ЧСИ нашу оценку не принял и попросил обжаловать его действия.В связи с чем, возможно есть необходимость в проведение  государственной  экспертизы  для  справедливого, реального выяснения стоимости залогового имущества.В соответствии с ч. 1, 2, 5  ст. 82 ГПК РК:«Экспертиза назначается в случаях, когда обстоятельства, имеющие значение для дела, могут быть установлены в результате исследования ее объектов, проводимого экспертом на основе специальных научных знаний»; « Наличие в деле актов ревизий, проверок, заключений ведомственных инспекций, а также письменных консультаций специалистов, отчетов оценщиков не заменяет заключения эксперта и не исключает возможности назначения судебной экспертизы по тем же вопросам»;  «Лица, участвующие в деле, могут просить суд о поручении производства экспертизы конкретному лицу, обладающему необходимыми специальными научными знаниями».

Также в силу части 5 вышеуказанной статьи считаем возможным о принятии судом Отчета об оценке  №___ от «17» октября 201_ г., выполненной оценочной компанией ТОО «____________», за основу для установления рыночной, стоимости залоговой недвижимости, расположенной по адресу Алматинская  обл., Илиский район, ____________________.,А сумму, указанном в Отчете об оценке ТОО «_____________», в размере 151 794 000 тенге которая является более реальной рыночной стоимостью, будет справедливым принять как текущую рыночную стоимость для залоговой недвижимости.В силу ст.13 Конституции Республики Казахстан  каждый имеет право на защиту своих нарушенных или оспариваемых прав, свобод или охраняемых законом интересов.В соответствии со ст.8 ГПК каждый вправе обратиться в суд за защитой нарушенных или оспариваемых конституционных прав, свобод или охраняемых интересов.В соответствии со ст.15 ГПК РК, стороны избирают в ходе гражданского судопроизводства свою позицию, способы и средства её отстаивания самостоятельно и независимо от суда, других органов и лиц.Всеобщая  декларация прав человека (статьи 7, 8 и 10), Международный пакт о гражданских и политических правах (статья 14) и Конвенция о защите прав человека и основных свобод (статья 6) устанавливают, что все равны перед законом и судом и что каждый при определении его гражданских прав и обязанностей имеет право на справедливое и публичное разбирательство дела в разумный срок компетентным, независимым и беспристрастным судом, созданным на основании закона.В силу ст. ст.65,66 ГПК РК каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основании своих требований и возражений.

Апелляция в судебную коллегию о признании незаконным действия

При этом доказательства представляются сторонами и другими лицами, участвующими в деле.Согласно ч.1 ст.219 ГПК РК, при вынесении решения суд оценивает доказательства, определяет какие обстоятельства имеющие значения для дела установлены и какие не установлены, каковы правоотношения сторон, какой закон должен быть применен по данному делу и подлежит ли заявленное требование удовлетворению. Суд разрешает дело в пределах заявленных истцом требований.В соответствии со ст. ст. 75-78 Конституции РК в суде каждый имеет право быть выслушанным; Суды не вправе применять законы и иные нормативные правовые акты, ущемляющие закрепленные Конституцией права и свободы человека и гражданина. Если суд усмотрит, что закон или иной нормативный правовой акт, подлежащий применению, ущемляет закрепленные Конституцией права и свободы человека и гражданина, он обязан приостановить производство по делу и обратиться в Конституционный Совет с представлением о признании этого акта неконституционным.,  и ст. 15 ГПК РК гражданское судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон, что в полной мере может быть реализовано только в случае предоставления каждому из лиц, участвующих в деле, возможности присутствовать в судебном заседании. также в статье 13. Равенство всех перед законом и судом говорится что Правосудие по гражданским делам осуществляется на началах равенства перед законом и судом, в ходе гражданского судопроизводства никому из: граждан не может быть отдано предпочтение и никто из них не может подвергаться дискриминации по мотивам их происхождения, социального, должностного и имущественного положения, пола, расы, национальности, языка, отношения к религии, убеждений, места жительства или по любым иным обстоятельствам; юридических лиц не может быть отдано предпочтение и ни одно из них не может подвергаться дискриминации по мотивам места их нахождения, организационно-правовой формы, подчиненности, формы собственности и других обстоятельств.К тому же ответчик не отказывался от  выплаты своих обязательств перед банком, не уклонялся от ответственности, не избегал, а наоборот, на протяжении всего времени ответчик вел успешные переговоры с банком путем переписки и исполнением по мере своих возможностей ежемесячными выплатами.

В Статье 401. ГПК РК, Апелляционные жалобы и протесты на решения, вынесенные районными и приравненными к ним судами, рассматриваются единолично судьей областного и приравненного к нему суда.В статье 403. ГПК РК, Жалобы, протесты подаются (приносятся) через суд, вынесший решение, постановление. Жалобы, протесты, поступившие непосредственно в апелляционную инстанцию, подлежат направлению в суд, вынесший решение, для выполнения требований части второй настоящей статьи и статьи 338 настоящего Кодекса.  Жалобы, протесты подаются (приносятся) в суд с копиями по числу лиц, участвующих в деле. В необходимых случаях судья может обязать лицо, подающее апелляционные жалобу или протест, представить копии приложенных к апелляционным жалобе или протесту письменных доказательств по числу лиц, участвующих в деле.            Согласно Статье 8. ГК РК Осуществление гражданских прав: Граждане и юридические лица по своему усмотрению распоряжаются принадлежащими им гражданскими правами, в том числе правом на их защиту.

Апелляция в судебную коллегию о признании незаконным действия

Не осуществление прав, принадлежащих гражданам и юридическим лицам, не влечет прекращения этих прав, за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами.  Осуществление гражданских прав не должно нарушать прав и охраняемых законодательством интересов других субъектов права, не должно причинять ущерба окружающей среде. Граждане и юридические лица должны действовать при осуществлении принадлежащих им прав добросовестно, разумно и справедливо, соблюдая содержащиеся в законодательстве требования, нравственные принципы общества, а предприниматели - также правила деловой этики. Эта обязанность не может быть исключена или ограничена договором. Добросовестность, разумность и справедливость действий участников гражданских правоотношений предполагаются. Не допускаются действия граждан и юридических лиц, направленные на причинение вреда другому лицу, на злоупотребление правом в иных формах, а также на осуществление права в противоречии с его назначением. В случае несоблюдения требований, предусмотренных пунктами 3 - 5 настоящей статьи, суд может отказать лицу в защите принадлежащего ему права.            Согласно Статье 8. ГПК РК Судебная защита прав, свобод и законных интересов лица:

Каждый вправе в порядке, установленном настоящим Кодексом, обратиться в суд за защитой нарушенных или оспариваемых конституционных прав, свобод или охраняемых законом интересов. Государственные органы, юридические лица или граждане имеют право обратиться в суд с заявлением о защите прав и охраняемых законом интересов других лиц или неопределенного круга лиц в случаях, предусмотренных законом. А также в Статье 11.  ГПК РК Неприкосновенность собственности: Собственность гарантируется законом. Никто не может быть лишен своего имущества, иначе как по решению суда.  Наложение ареста на вклады лиц в банке и другое имущество, а также его изъятие в ходе гражданского судопроизводства может производиться в случаях и в порядке, предусмотренных настоящим Кодексом.При таких обстоятельствах решение  Илийского районного суд Алматинской области от 21 ноября 201_ года об обжаловании действий -  оставить без удовлетворения, которое исключает возможность дальнейшего движения дела, установленное с нарушениями гражданско-процессуального закона, которые ограничили гарантированные Конституцией РК и ГПК РК права участников гражданского судопроизводства, не может быть признано законным, обоснованным и справедливым.

ПРОШУ СУД:

• Отменить решение Илийского районного суд Алматинской области от 21 ноября 201_ года
• Признать незаконным действия частного судебного исполнителя Исаева Руслана Кадыржановича по принятию отчета об оценке №___________ от 15.09.201_ года выполненной Оценочной компаний ТОО "Независимая оценка «Expert»".
• Возложить на частного судебного исполнителя _______________ обязанности по устранению в полном объеме допущенных нарушений прав должника

С уважением,             представитель по доверенности: ________________/ Саржанов Г.Т.                                              «___»_________201_г.