04
Янв2019
Отзыв на исковое заявление об изменении способа и порядка исполнения судебного акт

Отзыв на исковое заявление об изменении способа и порядка исполнения судебного акта

Отзыв на исковое заявление об изменении способа и порядка исполнения судебного акт
Отзыв на исковое заявление об изменении способа и порядка исполнения судебного акт

Отзыв на исковое заявление об изменении способа и порядка исполнения судебного акт

В Ауэзовский районный суд №2 города Алматы

г. Алматы, 050062, ул. Куанышбаева д. 44  А.

тел. +7 (727) 333−12−02

727-3260@sud.kz

от Ответчика: …………………….

ИИН №…………………….

г. Алматы, ул. …………, д. .., кв. ….

+7 777 227 3018

Предстовитель по доверенности:

Саржанов Галымжан Турлыбекович

ИИН: 850722301036.

г. Алматы, Медеуский район,050002, пр. Жибек Жолы,

д. 50, офис 202, БЦ Квартал.

info@zakonpravo.kz / www.zakonpravo.kz

+ 7 (708) 578 57 58.

 

Отзыв на исковое заявление

об изменении способа и порядка исполнения судебного акта

          В, Вашем производстве имеется гражданское дело об изменение порядка и способа исполнения решения суда по Заявлению ТОО « », (далее — Взыскатель) к гр. ………… (далее — Должники). По которому Взыскатель мотивирует свои требования о том, что на исполнении у Частного судебного исполнителя гр. …………., находятся исполнительный лист за №……………. от «04» октября 2018г., выданный СМЭС г. Алматы, о взыскании с гр. ………… в пользу ТОО «…………….» 2 076 230 тенге, на основании которого возбуждено исполнительное производство №………… от 10.10.201… года (далее — Третье Лицо).

В рамках Исполнительного Производства процессуальным решением ЧСИ, в виде Постановлений, были:

  • Наложены аресты на все движимые и недвижимые имущества;
  • Произведен поиск денежных средств на расчетных счетах Должника в банках второго уровня а также были наложены аресты;
  • Введены ограничения по пересечению Должниками государственной границы Республики Казахстан. И требования Исполнительных документов Должника исполнено Частично.

Уважаемый  Суд с Исковыми требования не согласны, так как не имеются доказательств об обстоятельств, на которых истец основывает свои требования, а также содержание доказательств, подтверждающих эти обстоятельства, все доказательства голословны. Таким образом 15 июня 2018 года  Специализированный межрайонный экономический суд города Алматы в составе председательствующего судьи гр. ………….,.,  с участием представителя истца гр. ………….,., ответчика индивидуального предпринимателя гр. …………., его представителя гр. …………., представителя третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования на предмет спора акционерного общества «……….» гр. …………., рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда гражданское дело по иску товарищества с ограниченной ответственностью «………..» к индивидуальному предпринимателю гр. …………., о взыскании суммы, по встречному иску индивидуального предпринимателя гр. …………., к товариществу с ограниченной ответственностью «……………» о взыскании суммы задолженности, с привлечением третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования на предмет спора — акционерного общества «…..» Суд решил: Исковые требования товарищества с ограниченной ответственностью «………..» к индивидуальному предпринимателю ……………. о взыскании суммы – удовлетворить в полном объеме. Взыскать с индивидуального предпринимателя гр. …………., в пользу товарищества с ограниченной ответственностью «…………» сумму в размере 1 841 000 тенге, судебные расходы по оплате помощи представителя в размере 180 000  тенге, судебные расходы по оплате государственной пошлины в размере 55 230 тенге.   

Согласно статье 148 ГПК РК, и Нормативного постановление Верховного Суда Республики Казахстан от 20 марта 2003 года N 2. О применении судами некоторых норм гражданского процессуального законодательства указанно Исковое заявление подается в суд первой инстанции в письменной форме либо в форме электронного документа и в заявлении должны быть указаны: наименование суда, в который подается исковое заявление, суть нарушения или угрозы нарушения прав и свобод гражданина или законных интересов истца и требования истца, обстоятельства, на которых истец основывает свои требования, а также содержание доказательств, подтверждающих эти обстоятельства, сведения о соблюдении досудебного порядка обращения к ответчику, если это установлено законом или предусмотрено договором, цена иска, если иск подлежит оценке, а также расчет взыскиваемых или оспариваемых денежных сумм.

Однако выше указанные требования ГПК РК не соблюдены, так как Исковое заявления написано в адрес Ауэзовского районного суда г. Алматы, тогда как данный суд рассматривает уголовные дела, а гражданские дела рассматриваются в Ауэзовский районный суд №2 города Алматы. Данные ошибки не допустимы и недолжны были проходить регистрацию в канцелярий суда по гражданским делам.

Также Истец особо отмечает что, решение суда с момента возбуждения Исполнительного производства с 10.10.2018 года исполнено частично, что является нарушением требований законодательства Республики Казахстан. И то что, не исполнение должником обязательств перед Взыскателем, является основанием для предъявления Взыскателем требований об обращении взыскания на имущество Должника, независимо от положений Должника.

Также, уважаемый Суд!!! Должник, Заявленные требованиями полностью не согласен, так как не соответствует текущей действительности по ниже указанным обстоятельствам:

  • С момента возбуждения Исполнительного производства прошло всего лишь 2 месяца в течении которого в счет исполнения перечислены более 500 000 тенге;
  • Должником были проведены неоднократно переговоры о предоставления рассрочки/отсрочки по исполнению решения суда на 12 месяцев в целях исполнения решения суда по мере финансовых возможностей;
  • Квартира Должника, обращаемая на реализацию является единственной недвижимостью, на сегодняшний день дети ответчика семьей проживают в этой квартире которые тоже имеют свою долю в правах в данной недвижимостью.
  • Однако самим Истцом не даются никакие возможности исполнять решения суда просили рассрочки, где нам было истцом отказано.
  • Должник является работоспособным человеком кроме того работает в двух организациях откуда имеет постоянный заработок которую Должник перечисляетв счет исполнения решения суда.

В счет исполнения Решения суда кроме того, что судебный исполнитель изъял с расчетного чета ИП …….., Должником на счет ЧСИ гр. ………….,., было перечислено сумма более 420 000 тенге (О чем свидетельствуют квитанции) и если 1 930 260 – 470 000 тенге = 1 460 000 тенге остаток задолженности перед Взыскателем.

Согласно отчету №529 от 26.11.2018 года от Оценочных компаний ТОО «…….», недвижимость должника расположенной по адресу г. Алматы, ул. …….а, д. …, кв. …, составило 15 173 642 тенге.

Согласно Статье 317 ГК РК.  Указанно о том, что взыскание на заложенное имущество для удовлетворения требований залогодержателя (кредитора) может быть обращено в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного залогом обязательства, за которое он отвечает.

Также в обращении взыскания на заложенное имущество может быть отказано, если допущенное должником нарушение обеспеченного залогом обязательства крайне незначительно и размер требований залогодержателя вследствие этого явно несоразмерен стоимости заложенного имущества.

Нарушение обеспеченного залогом обязательства является крайне незначительным и размер требований залогодержателя явно несоразмерным стоимости заложенного имущества при одновременном наличии следующих условий что сумма неисполненного обязательства (без учета неустойки (штрафа, пени) составляет менее десяти процентов от стоимости заложенного имущества, определенной сторонами в договоре о залоге.

Должник был лишен право на само реализацию залоговой недвижимости и  согласно ст. 74 Закона Должник после наложения судебным исполнителем ареста и проведения оценки имущества и до изъятия или реализации имущества с письменного разрешения судебного исполнителя и в установленный им срок вправе реализовать арестованное имущество по стоимости не ниже оценочной. Однако Должники не получили разрешения и предложения от судебного исполнителя на само реализации недвижимого имущества.

Также с оценкой Оценочной компаний ТОО » …..», мы не согласны, так как рыночная стоимость залоговой недвижимости указанная в отчете ТОО » ……», оценена неправильно и недостоверно, а также несправедливо занижена, так как каждая недвижимость расположенной в данном районе индивидуален и требует детального подхода, а не так как согласно отчета №…… от 26.11.201… года.

В данном случае мы считаем, что некачественная и необъективная оценка затрагивают наши интересы, поскольку погашение задолженности за счет имеющегося помещения имеет первоочередное значение для Должника.

В связи, с чем нами было приглашена другая оценочная компания, которая предварительно оценила квартиру расположенной по адресу г. Алматы, ул. ….., д. .., кв. .., на сумму 26 000 000 тенге и считаем эту оценку достоверным и справедливым, рыночную стоимость, указанную в нем — соответствующей реальной стоимости недвижимости так как в данной оценке был применен индивидуальный подход.

Согласно Закона Республики Казахстан Об исполнительном производстве и статусе судебных исполнителей,  статьи 40. предусматривается Отсрочка, рассрочка, изменение способа и порядка исполнения, индексация присужденных сумм, При наличии обстоятельств, делающих совершение исполнительных действий затруднительным или невозможным, взыскатель или должник либо судебный исполнитель вправе поставить перед судом, рассмотревшим дело, или перед судом по месту исполнения вопрос об изменении способа и порядка исполнения. Вопрос об отсрочке или рассрочке исполнения, а также индексации присужденных сумм решается судом по заявлению сторон исполнительного производства.

Также предусмотренной Гражданским процессуальным кодексом Республики Казахстан статьи 238. Отсрочка и рассрочка исполнения решения, изменение способа и порядка его исполнения до обращения решения к исполнению Суд, рассмотревший дело и вынесший решение, вправе по заявлению лиц, участвующих в деле, исходя из имущественного положения сторон или других уважительных причин отсрочить или рассрочить исполнение решения, а также изменить способ и порядок его исполнения. Суд рассматривает и разрешает заявление, ходатайство об отсрочке, рассрочке или изменении способа и порядка исполнения решения суда в течение десяти рабочих дней со дня поступления заявления в суд.

Согласно Закона Республики Казахстан Об исполнительном производстве и статусе судебных исполнителей статье 72 определена Очередность реализации имущества должника, при обращении взыскания на имущество физического лица реализация этого имущества осуществляется в следующей очередности:

1) в первую очередь — имущество, не являющееся предметами первой необходимости, ценные бумаги, валютные ценности, драгоценные металлы и драгоценные камни, ювелирные изделия, предметы декора и обстановки;

2) во вторую очередь — транспортные средства, недвижимое имущество (кроме жилища);

3) в третью очередь — жилище.

В данном случае Частный судебный исполнитель исполнительного не принял вовнимания Очередность взыскания на имущества должника, тогда как Должник официально работает в ТОО «АРТ Студия домовой» откуда получает заработную плату, однако ЧСИ не счёл нужным взыскивать с Заработной платы денежные средства. Однако Должник самостоятельно перечисляет свою зарплату добровольно

В силу ст.13 Конституции Республики Казахстан каждый имеет право на защиту своих нарушенных или оспариваемых прав, свобод или охраняемых законом интересов.

Согласно статье 5 ГК РК. Применение гражданского законодательства по аналогии сказано В случаях, когда предусмотренные пунктами 1 и 2 статьи 1 настоящего Кодекса отношения прямо не урегулированы законодательством или соглашением сторон и отсутствуют применимые к ним обычаи, к таким отношениям, поскольку это не противоречит их существу, применяются нормы гражданского законодательства, регулирующие сходные отношения (аналогия закона). При невозможности использования в указанных случаях аналогии закона права и обязанности сторон определяются, исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства и требований добросовестности, разумности и справедливости (аналогия права). Таким образом Закон Республики Казахстан Об ипотеке недвижимого имущества (далее Закон), Предусмотренной ст.21. Реализация ипотеки в судебном порядке производится в соответствии с решением суда по иску залогодержателя. При этом продажа недвижимого имущества, являющегося предметом ипотеки, производится путем продажи с публичных торгов в порядке, установленном процессуальным законодательством. Принимая решения об обращении взыскания на недвижимое имущество, заложенное по ипотечному договору, суд должен определить и указать в решении:

1) все суммы, подлежащие уплате залогодержателю из стоимости заложенного имущества, за исключением сумм расходов по охране и реализации недвижимого имущества, которые определяются по завершении его реализации. Для сумм, исчисляемых в процентном соотношении, должны быть указаны сумма, на которую начисляется вознаграждение, размер вознаграждения и период, за который они подлежат начислению;

2) являющееся предметом ипотеки недвижимое имущество, из стоимости которого удовлетворяются требования залогодержателя;

3) начальную продажную цену заложенного недвижимого имущества при его реализации;

4) меры по обеспечению сохранности недвижимого имущества до момента его реализации, если они необходимы.

По просьбе залогодателя суд при наличии уважительных причин вправе в решении об обращении взыскания на заложенное недвижимое имущество отсрочить его реализацию на срок до одного года в случаях, когда:

1) залогодателем является гражданин, независимо от того, какое недвижимое имущество заложено им по ипотечному договору, при условии, что залог не связан с осуществлением этим гражданином предпринимательской деятельности;

2) предметом ипотеки является земельный участок из состава земель сельскохозяйственного назначения.

Отсрочка реализации заложенного недвижимого имущества не затрагивает прав и обязанностей сторон по основному обязательству и не освобождает должника от возмещения возросших за время отсрочки убытков кредитора, причитающихся ему вознаграждения и неустойки.

Если залогодатель в пределах предоставленного ему отсрочкой времени удовлетворит требования залогодержателя, суд по заявлению залогодателя отменяет это решение.

Отсрочка реализации ипотеки не допускается в случаях:

1) если она может повлечь существенное ухудшение финансового положения залогодержателя;

2) если в отношении залогодателя или залогодержателя возбуждено дело о признании его банкротом.

Также корыстные мысли Истца не найдут свое воплощение так как согласно статье 68 ГПК РК. «Оценка доказательств» гласит Каждое доказательство подлежит оценке с учетом относимости, допустимости, достоверности, а все собранные доказательства в совокупности — достаточности для разрешения гражданского дела – в данном гражданском деле мы наблюдаем фальшивость предоставленных доказательств и необоснованность.

Статья 72 ГПК РК. В «Обязанность доказывания» предусмотрено Каждая сторона

должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основания своих требований – что не наблюдается в заявлений.

Статья 73 ГПК РК. «Представление доказательств», доказательства представляются

сторонами и другими лицами, участвующими в деле, суду первой инстанции на стадии подготовки дела к судебному разбирательству.

В соответствии со ст.8 ГПК каждый вправе обратиться в суд за защитой нарушенных или оспариваемых конституционных прав, свобод или охраняемых интересов.

В соответствии со ст.15 ГПК РК, стороны избирают в ходе гражданского судопроизводства свою позицию, способы и средства её отстаивания самостоятельно и независимо от суда, других органов и лиц.

Всеобщая декларация прав человека (статьи 7, 8 и 10), Международный пакт о гражданских и политических правах (статья 14) и Конвенция о защите прав человека и основных свобод (статья 6) устанавливают, что все равны перед законом и судом и что каждый при определении его гражданских прав и обязанностей имеет право на справедливое и публичное разбирательство дела в разумный срок компетентным, независимым и беспристрастным судом, созданным на основании закона.

На основании выше изложенного и руководствуясь ГПК РК,  

Прошу Суд:

 

  • Заявление ТОО «………», к ……. об изменение порядка и способа исполнения судебного акта на жилое помещение расположенной по адресу: г. Алматы, ул. ……., д. …, кв. …. — в удовлетворении отказать;
  • Дать возможность Должнику исполнить решения суда – добровольно.  

 

С уважением,

Представитель по доверенности                                                 

                                                                                                        __________________/ Саржанов Г.Т.

«___» ____________201..год.

 

Отзыв на исковое заявление об изменении способа и порядка исполнения судебного акт

 

Оставить комментарий

Введите имя
Введите сообщение

Отзывы/Возражения

Наши телефоны:

Контакты Реквизиты и юридически/фактически Адрес +7 (700) 978-57-55+7 (727) 978-57-55info@zakonpravo.kz