Комментарий к статье 5. Обратная сила уголовного закона УК РК Уголовного Кодекса Республики Казахстан

      1. Закон, устраняющий преступность или наказуемость деяния, смягчающий ответственность или наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующее деяние до вступления такого закона в силу, в том числе на лиц, отбывающих наказание или отбывших наказание, но имеющих судимость.
      2. Если новый уголовный закон смягчает наказуемость деяния, за которое лицо отбывает наказание, то назначенное наказание подлежит сокращению в пределах санкции вновь изданного уголовного закона.
      3. Закон, устанавливающий преступность или наказуемость деяния, усиливающий ответственность или наказание или иным образом ухудшающий положение лица, совершившего это деяние, обратной силы не имеет.
      Статьей 5 УК РК предусматривается исключение из правила действия уголовного закона во времени (ст. 4 УК РК), которое именуется обратной силой уголовного закона. Обратная сила уголовного закона есть распространение действия вновь принятого закона на лиц, совершивших соответствующее деяние до вступления такого закона в силу, в том числе на лиц, отбывающих наказание или отбывших наказание, но имеющих судимость.
      Согласно ст. 5 УК РК обратную силу имеет закон, во-первых, устраняющий преступность и наказуемость деяния; во-вторых, смягчающий ответственность или наказуемость; в-третьих, иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление. Аналогичное положение содержится в ст. 37 Закона "О нормативных правовых актах". Этот принцип является конституционным. Так, в п. 5 ст. 77 Конституции РК говориться, что "законы, устанавливающие или усиливающие ответственность, возлагающие новые обязанности на граждан или ухудшающие их положение, обратной силы не имеют. Если после совершения правонарушения ответственность за него законом отменена или смягчена, применяется новый закон".
      Законом, устраняющим преступность и наказуемость деяния, признается такой закон, которым из круга преступных деяний исключается отдельное, ранее признаваемое преступлением, деяние. Законом РК "О внесении изменений и дополнений в Уголовный, Уголовно-процессуальный, Уголовно-исполнительный кодексы РК и Кодекс РК об административных правонарушениях по вопросам упрощения процедур расследования уголовных дел, декриминализации некоторых составов преступлений и совершенствования законодательства об административных правонарушениях" от 9 декабря 2004 г. ст. 106 УК РК, предусматривающая ответственность за побои, исключена из УК РК.
      Возможна частичная декриминализация деяния путем включения в диспозицию дополнительных признаков. Так, по ч. 1 ст. 186 УК РК за незаконное проникновение на чужой земельный участок, повлекшее причинение существенного вреда правам или охраняемым законом интересам общества или государства, лицо подлежало уголовной ответственности. В соответствии с изменениями и дополнениями, внесенными Законом РК от 9 декабря 2004 г. для признания совершенного деяния преступлением по ч. 1 ст. 186 УК РК требуется, чтобы вышеуказанные действия были сопряжены "с применением насилия либо с угрозой его применения или группой лиц, или сопровождавшиеся незаконным обыском, а равно незаконный захват чужого земельного участка.
      На мой взгляд, возможна также частичная декриминализация путем изменений статей Общей части кодекса. Так, указанием в ч. 2 ст. 24 УК РК о том, что "уголовная ответственность наступает за приготовление только к тяжкому или особо тяжкому преступлению"", законодатель декриминализировал приготовление к преступлениям небольшой и средней тяжести. А указанием в ч. 4 этой статьи на то, что "уголовная ответственность наступает за покушение только на преступление средней тяжести, тяжкое и особо тяжкое преступление", законодатель декриминализировал покушение на преступление небольшой тяжести. С момента вступления в силу закона, устраняющего преступность деяния, уголовные дела, находящиеся в органах дознания, предварительного расследования или судах, подлежит прекращению, а лица осужденные за их совершение, - освобождению от наказания.
      Законом, смягчающим ответственность или наказание, считается такой закон, который снижает максимальный и (или) минимальный пределы того ,или иного вида наказания, назначаемого по ранее действовавшему закону за совершение данного деяния, либо закон, устанавливающий альтернативную санкцию, дающую суду возможность назначить более мягкое наказание.
      Так, Законом РК "О внесении изменений и дополнений в Уголовный, Уголовно-процессуальный, Уголовно-исполнительный кодексы РК и Кодекс РК об административных правонарушениях по вопросам упрощения процедур расследования уголовных дел, декриминализации некоторых составов преступлений и совершенствования законодательства об административных правонарушениях" от 9 декабря 2004 г. из санкции: ч. 2 ст. 175 УК; ч. 2 ст. 177 УК; ч. 3 ст. 182 УК исключен нижний предел лишения свободы "от двух", а в ст. 183 УК, ст. 185 УК законодатель исключил указание "от трех". Следовательно, в соответствии с ч. 3 ст. 48 УК РК минимальный срок лишения свободы за совершение указанных преступлений, устанавливается шесть месяцев. Этим же законом санкции ч.1 ст. 175 УК; ч. 2 ст. 185 УК; ч.ч. 1 и 2 ст. 187 УК дополнены новым видом наказания - "ограничение свободы"".
      Уголовный закон признается более мягким, имеющим обратную силу, также в том случае, когда при равных или разных низших пределах санкции высший предел санкции в новом законе ниже, чем в прежнем. В случае одинакового максимума основного наказания более мягким признается закон, устанавливающий меньший минимум наказания.
      В случаях, если закон усиливает наказание в одном из пределов санкции и смягчает в другом (например, повышен нижний предел и снижен верхний предел) более мягкой следует считать статью, санкция которой предусматривает более низкий верхний предел наказания, так как в основание категоризации преступлений (ст. 10 УК) положен верхний предел санкций. Отнесение же совершенного виновным преступления к той или иной категории влечет разные по содержанию последствия.
      Новеллой в уголовном законодательстве РК, введенной в ст. 5 УК, является то, что наряду с уголовными законами, устраняющими преступность деяния или смягчающими наказание, обратную силу имеют также законы, которые "иным образом улучшают положение лица, совершившего преступление" Из этого следует, что обратную силу имеют не только статьи Особенной части УК, предусматривающие наказания за конкретные преступления, но также нормы Общей части УК, определяющие такие общие правила, как давность, судимость и др.
      Иным образом улучшить положение лица, совершившего преступление, можно, например, изменением режима исполнения наказания, условий освобождения от уголовной ответственности в связи с деятельным раскаянием, условно-досрочного освобождения от отбывания наказания, замены неотбытой части наказания более мягким видом наказания и т.д.
      Определенную сложность представляет решение вопроса об обратной силе уголовного закона в случаях, когда после совершения преступления и до момента привлечения лица к ответственности закон изменился несколько раз. Вопрос о применении "промежуточного" закона возникает в тех случаях, когда этот закон мягче в сравнении с законом, действовавшим во время совершения преступления, и законом, действующим во время привлечения лица к уголовной ответственности или вынесения приговора.
      На мой взгляд, в случае, если между совершением преступления и вынесением приговора уголовный закон изменялся неоднократно, применяется наиболее благоприятный для виновного закон, в том числе "промежуточный" закон. В противном случае, наказание виновного зависело бы не только от характера и степени общественной опасности преступления, обстоятельств его совершения и личности виновного, но и от времени привлечения лица к уголовной ответственности.
      Аналогичным образом решен вопрос о действии "промежуточного" закона в УК ФРГ. Действие уголовного закона во времени в ФРГ определяется: а) $ 1 УК, который устанавливает принцип nullum crimen sine lege, особо выделяя его связь со временем (принятия закона); б) $ 2 "действие во времени", который определяет в пространном тексте собственно действие уголовного закона во времени, т. е. ситуации, когда и в которых закон и условия считаются действующими; в) $ 8, определяющим, что является временем совершения деяния.
      При этом ч. 1 $ 2 в общем виде устанавливает, что наказание и его дополнительные последствия определяются законом, действующим во время совершения деяния. Далее ч. ч. 2-4 дают более подробные правила действия уголовного закона во времени. Так, по ч. 2, если угроза наказания изменена во время совершения деяния, то применяется закон, действующий при окончании деяния, по ч. 3 - если закон, действовавший при окончании деяния, изменен до момента принятия судебного решения, то действует более мягкий закон.
      По вопросу действия "промежуточного" закона в юридической литературе высказаны противоположные точки зрения. Так, Н.Д. Дурманов, Я.М. Брайнин, А.И. Бойцов, А.М. Медведев, А.Е. Якубов высказывались в пользу применения "промежуточного" закона, А.А. Тилле высказался против.
      В положениях УК об обратной силе уголовного закона находит выражение принцип гуманизма уголовной политики и уголовного права.
      В заключении рассмотрения данного вопроса хочу отметить следующее: дореволюционные российские ученые высказывали противоположные точки зрения об обратной силе уголовных законов. В. Спасович, А. Кистяковский, П. Калмыков и др. считали, что более мягкие законы имеют обратную силу. Не разделяли эту позицию Н. Таганцев, Н. Сергеевский и др., которые считали, что новый уголовный закон применяется ко всем деяниям, признанным преступными до его издания.

Комментарий от 2007 года к Уголовному Кодексу Республики Казахстан от Заслуженного деятеля Казахстана, доктора юридических наук, профессора, академика Казахстанской национальной академии естественных наук            БОРЧАШВИЛИ И.Ш.                          

Дата изменения акта:  02.08.2007
Дата принятия акта:  02.08.2007
Место принятия:  НЕТ
Орган, принявший акт:  180000000000
Регион действия:  100000000000
Регистрационный номер НПА, присвоенный нормотворческим органом:  167
Статус акта:  new
Сфера правоотношений:  028000000000
Форма акта:  КОММ
Юридическая сила:  1900
Язык акта:  rus

Уголовный кодекс, Комментарии к уголовному кодексу, Нормативное постановление верховного суда, Уголовное законодательство, Нормативно правовые акты Республики Казахстан