Комментарий к статье 122. Собирание доказательств Уголовно-процессуального кодекса Республики Казахстан  

1. Собирание доказательств производится в процессе досудебного расследования и судебного разбирательства путем производства процессуальных действий, предусмотренных настоящим Кодексом. Собирание доказательств включает их обнаружение, закрепление и изъятие.

2. Орган, ведущий уголовный процесс, по ходатайствам участников процесса или собственной инициативе вправе по находящемуся в его производстве уголовному делу вызывать в порядке, установленном настоящим Кодексом, любое лицо для допроса или дачи заключения в качестве эксперта или специалиста; производить предусмотренные настоящим Кодексом процессуальные действия; требовать от физических, юридических и должностных лиц, а также органов, осуществляющих оперативно-розыскную или контрразведывательную деятельность, предоставления документов и предметов, имеющих значение для дела, с соблюдением установленного законодательными актами Республики Казахстан порядка выдачи и разглашения сведений, составляющих коммерческую или иную охраняемую законом тайну; требовать производства ревизий и проверок от уполномоченных органов и должностных лиц. 

О требовании производства ревизий и проверок деятельности субъектов предпринимательства орган уголовного преследования в течение суток уведомляет прокурора. Суд не вправе по собственной инициативе собирать доказательства.

3. Защитник, представитель потерпевшего, допущенные в установленном настоящим Кодексом порядке к участию в досудебном расследовании или судебном разбирательстве, вправе с соблюдением установленного законодательными актами Республики Казахстан порядка о неразглашении сведений, составляющих коммерческую и иную охраняемую законом тайну, получать сведения, необходимые для осуществления защиты, представления интересов потерпевшего, путем:

1) истребования справок, характеристик, иных документов от юридических лиц, в том числе от государственных органов и общественных объединений. Указанные лица обязаны представить защитнику, представителю потерпевшего запрошенные ими документы или их заверенные копии в течение десяти суток.

При рассмотрении вопроса о санкционировании меры пресечения в виде содержания под стражей истребуемые справки, характеристики и иные документы представляются защитнику в течение двадцати четырех часов;

инициирования на договорной основе производства судебной экспертизы в соответствии с частями пятой, девятой и десятой статьи 272 настоящего Кодекса;

направления запроса в экспертное учреждение о проведении на договорной основе соответствующей экспертизы;

привлечения на договорной основе специалиста;

опроса с их согласия лиц, предположительно владеющих информацией, относящейся к уголовному делу, в том числе с использованием научно-технических средств.

Ход и результаты опроса отражаются в письменном виде либо на электронном носителе, которые по ходатайству защитника, представителя потерпевшего подлежат приобщению к уголовному делу и приобретают статус доказательства после их исследования и оценки органом, ведущим уголовный процесс, в соответствии с требованиями настоящего Кодекса.

4. Сведения как в устной, так и письменной форме либо в форме электронного документа, а также предметы и документы для приобщения их в качестве доказательств к уголовному делу вправе предоставить подозреваемый, обвиняемый, защитник, частный обвинитель, потерпевший, гражданский истец, гражданский ответчик и их представители, а также любые граждане и организации.

5. Неисполнение требований пункта 1) части третьей настоящей статьи влечет установленную законом ответственность.

Сноска. Статья 122 с изменениями, внесенными законами РК от 31.10.2015 № 378-V (вводится в действие с 01.01.2016); от 28.12.2016 № 36-VI (вводится в действие по истечении двух месяцев после дня его первого официального опубликования); от 21.12.2017 № 118-VI (вводится в действие по истечении десяти календарных дней после дня его первого официального опубликования).

1. Собирание доказательств, в смысле ч. 1 ст. 122 УПК, имеет место во всех стадиях уголовного процесса и является первым этапом в доказывании обстоятельств уголовного правонарушения. Нормы ст. 122 УПК выделяют три группы участников процесса, которые имеют отношение к процессу собирания доказательств.

Безусловно, основная тяжесть этой работы приходится на органы, ведущие уголовный процесс, которые используют властные полномочия по разысканию и добыванию доказательственной информации по делу, ее исследованию, в том числе посредством проведения широкого круга процессуальных действий, включая следственные и судебные действия.

Рядом с обвинением правозащитную деятельность ведут защитники и представители потерпевших, которые занимают свое место в процессе собирания доказательств при производстве по делу (некоторые методы их работы указаны в ч. 3 ст. 122 УПК).

Наконец, инициатива представления доказательств путем заявления ходатайств может исходить от участников процесса, любых граждан и организаций, которым что-либо известно о совершенном или готовящемся уголовном правонарушении. Процессуальный порядок приобщения доказательств, представляемых участниками и не участниками процесса (в устной, письменной форме, в форме электронных документов, предметов и документов), регулируется ст. ст. 115—120 УПК. Это весьма актуальный канал собирания доказательств, использование которого во многом зависит от восприятия участниками процесса, гражданами и юридическими лицами органов, ведущих уголовный процесс, соблюдения данными органами и их должностными лицами в ходе производства по делу всех принципов уголовного процесса.

Словом, органы, ведущие уголовный процесс, не одиноки при собирании доказательств по делу, и подходы законодателя по этому вопросу выражают на соответствующих этапах доказывания состязательные и другие начала процесса (ч. 4 ст. 122 УПК).

2. Собирание доказательств включает их обнаружение, закрепление и изъятие, — устанавливает ч. 1 ст. 122 УПК. Данные элементы первого этапа процесса доказывания применяются, как правило, одновременно. Например, обнаружение доказательств, их закрепление и изъятие могут иметь место при производстве следственных действий (осмотра, обыска и т. д.). Судить об их существовании позволяет протокол следственного действия.

3. Часть 2 ст. 122 УПК закрепляет различные формы собирания доказательств органом, ведущим уголовный процесс, и в этом смысле ее нормы концентрированно выражают суть доказывания обстоятельств, подлежащих установлению по уголовному делу (ст. 113 УПК).

В нормах ч. 2 ст. 122 УПК еще раз проводится мысль о том, что суду запрещается проявлять личную инициативу по собиранию доказательств. Они уже собраны, но их надо проверить, то есть исследовать и оценить. И это правильно, поскольку не ставит суд на один уровень со сторонами процесса, но позволяет ему оказывать содействие последним в реализации их прав по исследованию имеющихся в деле доказательств, заявлению ходатайств о представлении доказательств, а также участию в их исследовании с использованием потенциала судебных действий. Независимо от активности сторон процесса в доказывании суд обязан, используя правила судебного заседания, возможности судебных действий, лично исследовать и оценить все представленные сторонами доказательства по делу, прежде чем вынести правосудное решение.

В части 2 ст. 122 УПК также получила отражение специфика уголовного процесса, которая выражается в том, что на нее не распространяются отношения, регулируемые Предпринимательским кодексом РК от 29 октября 2015 года в области организации проведения контроля и надзора за проверяемыми субъектами независимо от правового статуса, форм собственности и видов деятельности (п. 5 ст. 129). Однако ничем иным, как защитой предпринимательства, как существенной основы социально-экономического благополучия в стране, от незаконного и необоснованного вмешательства органов, ведущих уголовный процесс, вызваны положения ч. 2 ст. 122 УПК: во всех случаях назначения ревизий и проверок деятельности субъектов предпринимательства органы уголовного преследования обязаны уведомлять прокурора в течение суток.

Часть 3 ст. 122 УПК закрепляет формы реализации защитником подозреваемого, обвиняемого и представителем потерпевшего прав в уголовном процессе.

На первом месте стоит истребование ими и получение справок, характеристик и иных документов из разных источников, как правило, в течение десяти суток, а по делам, по которым рассматривается вопрос о заключении подозреваемого под стражу, учитывая актуальность темы, — в течение двух суток с момента обращения за их получением (п. 1 ч. 3 ст. 122 УПК).

Инициирование на договорной основе производства судебной экспертизы с указанием конкретного эксперта (п. 2 ч. 3 ст. 122 УПК) означает ее назначение органом, ведущим уголовный процесс, по ходатайству защитника или представителя потерпевшего с соблюдением процессуальной формы (в том числе порядка возмещения расходов, связанных с производством экспертизы, а также оплаты труда эксперта), указанной в ч. ч. 5, 9, 10, 11 ст. 272 УПК.

Проведение на договорной основе по запросу защитника судебной экспертизы или привлечение им на договорной основе специалиста, об этом п. п. 3—4 ч. 3 ст. 122 УПК, в отличие от правила п. 2 ч. 3 ст. 122 УПК означают прямое обращение и получение защитником на договорной основе заключения эксперта или специалиста для разъяснения вопросов, возникающих в связи с оказанием юридической помощи и требующих специальных научных знаний, специальных знаний в области науки, техники, искусства и в других сферах деятельности. Однако при проведении по его запросу на договорной основе судебной экспертизы либо исследования специалиста защитник должен соблюдать требования норм ч. ч. 7—8, 11 ст. 272 УПК (пп. 6 п. 1 ст. 33; пп. 4 п. 1 ст. 45 Закона «Об адвокатской деятельности и юридической помощи»).

Аналогичными правами наделен представитель потерпевшего (п. п. 3, 4, 6 ч. 6 ст. 71, ст. 76 УПК).

Проведение опроса с согласия лица, предположительно владеющего информацией, относящейся к уголовному делу, в том числе с использованием научно-технических средств, включая электронные носители (п. 5 ч. 3 ст. 122 УПК), создает основу для заявления ходатайств защитника подозреваемого или представителя потерпевшего о приобщении материалов опроса в дело. Более того, опрос в последующем перерастает в допрос лица в качестве свидетеля защиты или обвинения органом, ведущим уголовный процесс, при необходимости с осуществлением привода лица по ходатайству защитника подозреваемого или представителя потерпевшего при содействии следственного судьи, либо в депонирование его показаний следственным судьей (п. п. 3, 8 ч. 2 ст. 55, п. п. 1, 6 ч. 3 ст. 70 УПК).

Безусловно, приведенные положения характеризуют только часть процессуальной деятельности защитника и представителя потерпевшего в интересах защищаемого или представляемого лица.

К примеру, защитник не только сам вправе собирать доказательства, вести, по существу, параллельное расследование, он также вправе участвовать во всех следственных и процессуальных действиях, проводимых с участием подзащитного лица, а также в других процессуальных действиях, совершаемых по ходатайству последнего. Ходатайство защитника об участии в проводимых следственных и процессуальных действиях приобщается к делу. За подозреваемым, обвиняемым, подсудимым сохраняются все принадлежащие им права на защиту независимо от участия в уголовном судопроизводстве их защитников, и их умаление является нарушением права на защиту (п. 13 НП ВС от 6 декабря 2002 года № 26 «О практике применения уголовно-процессуального законодательства, регулирующего право на защиту»).

Результаты деятельности защитника в концентрированном виде мы находим в списке лиц защиты, прилагаемых к обвинительному акту (ч. 7 ст. 299 УПК), а также в развернутой форме в его речи в судебных прениях (ст. 383 УПК).

Вместе с тем фактические данные, полученные в ходе проведения процессуальных действий с участием защитника, который подлежал устранению от участия в производстве по делу, в соответствии со ст. 9, п. 4 ч. 1 ст. 112 УПК признаются недопустимыми в качестве доказательств (п. 10 НП ВС от 20 апреля 2006 года № 4 «О некоторых вопросах оценки доказательств по уголовным делам»).

Закон придает большое значение документам, перечисленным в п. 1 ч. 3 ст. 122 УПК, для защиты интересов лиц, которых они касаются. Поэтому неисполнение требований п. 1 ч. 3 ст. 122 УПК влечет административную ответственность по ст. 668 КоАП «Воспрепятствование законной деятельности адвоката»:

«Воспрепятствование осуществлению законной деятельности адвоката либо коллегии адвокатов, юридической консультации, адвокатской конторы, выразившееся в непредставлении либо отказе от представления в установленные законодательством сроки по письменному запросу необходимых документов, материалов или сведений, требуемых для осуществления их профессиональных обязанностей, если эти действия не имеют признаков уголовно наказуемого деяния, — влечет штраф на должностных лиц в размере пятнадцати, на юридических лиц — в размере двадцати месячных расчетных показателей».

Комментарий 2020 года к Уголовно-процессуальному Кодексу Республики Казахстан от Когамова Марат Чекишевича, доктора юридических наук, почетный юрист Казахстана, профессор, академик Казахстанской национальной академии естественных наук, Заслуженный работник МВД Республики Казахстан. 

Конституция Закон Кодекс Норматив Указ Приказ Решение Постановление Адвокат Алматы Юрист Юридическая услуга Юридическая консультация Гражданские Уголовные Административные дела споры Защита Арбитражные Юридическая компания Казахстан Адвокатская контора Судебные дела Декларация Указ Приказ Постановление Решение Доклад Заключение Заявление Заключение Конвенция Контракт Меморандум Методика Нормы Нота Правила Программа Устав Хартия Статья Комментарий Резолюция Регламент Протокол Проект Программа Правила Послания