Комментарий к статье 243. Незаконное использование денег банка, филиала банка-нерезидента Республики Казахстан Уголовного кодекса Республики Казахстан 

1. Использование работниками банка, филиала банка-нерезидента Республики Казахстан собственных средств банка, филиала банка-нерезидента Республики Казахстан и (или) привлеченных средств банка, филиала банка-нерезидента Республики Казахстан для выдачи заведомо безвозвратных кредитов или совершения заведомо невыгодных для банка, филиала банка-нерезидента Республики Казахстан сделок, а равно предоставление необоснованных гарантий банка, филиала банка-нерезидента Республики Казахстан или необоснованных льготных условий клиентам банка, филиала банка-нерезидента Республики Казахстан либо другим лицам, если этими деяниями причинен крупный ущерб гражданину, организации или государству, —

наказываются штрафом в размере до трех тысяч месячных расчетных показателей либо исправительными работами в том же размере, либо привлечением к общественным работам на срок до восьмисот часов, либо ограничением свободы на срок до трех лет, либо лишением свободы на тот же срок, с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет.

2. Заведомо неправильное или заведомо несвоевременное перечисление работниками банка, филиала банка-нерезидента Республики Казахстан денежных сумм, в том числе валютных средств по банковским счетам клиентов, если этим деянием причинен крупный ущерб гражданину, организации или государству, —

наказывается штрафом в размере до двухсот месячных расчетных показателей либо исправительными работами в том же размере, либо привлечением к общественным работам на срок до ста двадцати часов, либо арестом на срок до сорока суток, с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет.

Примечание. Лицо, впервые совершившее деяние, предусмотренное настоящей статьей, освобождается от уголовной ответственности в случае добровольного возмещения ущерба.

Общественная опасность уголовного правонарушения (ч. 1 — преступление, ч. 2 — уголовный проступок) заключается в том, что его совершение может привести к значительным последствиям как для самих банков, филиалов банков-нерезидентов Республики Казахстан (т.е. отзыв лицензии, банкротство и т.п.), так и для экономики страны в целом.

Объектом преступления являются общественные отношения, обеспечивающие осуществление процесса использования денежных средств банка.

Предметом уголовного правонарушения могут быть собственные и (или) привлеченные средства банка, филиала банка-нерезидента Республики Казахстан. Собственные средства банка формируются на основе уставного и собственного капитала банка.

В соответствии со ст. 16 Закона РК от 31 августа 1995 г. «О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан» уставный капитал банка формируется в национальной валюте Республики Казахстан за счет размещения акций, за исключением случаев, установленных п. 2 данной статьи.

В пункте 2 ст. 16 указанного Закона говорится: «Акции банка при размещении должны быть оплачены исключительно деньгами. Настоящее требование не распространяется на банки в случаях:

размещения акций банка среди кредиторов банка и их оплаты путем зачета любого права (требования) по денежному обязательству банка перед соответствующим кредитором, при проведении банком реструктуризации в случаях, предусмотренных настоящим Законом и иными законами Республики Казахстан;

1-1) конвертирования ценных бумаг и иных денежных обязательств банка в простые акции банка в случае применения меры по урегулированию неплатежеспособного банка на основании и в порядке, предусмотренных статьей 60-10 настоящего Закона;

конвертирования ценных бумаг в акции банка на основании проспекта выпуска эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции банка;

2-1) обмена размещенных акций банка одного вида на акции данного банка другого вида на основании устава банка и его проспекта выпуска акций;

оплаты акций банка при реорганизации, осуществляемой в порядке, установленном Законом Республики Казахстан «Об акционерных обществах»;

оплаты акций банка государственными ценными бумагами Республики Казахстан в случае, предусмотренном статьей 17-2 настоящего Закона.

При размещении акций банка в случаях, предусмотренных настоящим пунктом, проведение оценки не требуется».

Объективная сторона преступления заключается в: 1) использовании собственных средств банка и (или) привлеченных средств банка для выдачи заведомо безвозвратных кредитов; 2) использовании собственных средств банка и привлеченных средств банка для совершения заведомо невыгодных для банка сделок; 3) предоставлении банком необоснованных гарантий клиентам банка или другим лицам; 4) предоставлении банком необоснованных льготных условий клиентам банка либо другим лицам.

Согласно пункту 8 ст. 30 Закона «О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан», банковские заемные операции — предоставление банком, ипотечной организацией, не являющейся банком, осуществляющей брокерскую и (или) дилерскую деятельность на рынке ценных бумаг, или дочерними организациями национального управляющего холдинга в сфере агропромышленного комплекса кредитов в денежной форме на условиях платности, срочности и возвратности.

Среди указанных выше условий, которые необходимо соблюдать сторонам при заключении заемных операций и получении кредита, наиболее важной является возвратность. Так, в соответствии с п. 1 ст. 35 названного Закона возвратность кредитов может обеспечиваться: неустойкой, залогом, гарантией, поручительством и другими способами, предусмотренными законодательством Республики Казахстан или договором.

В пункте 3 ст. 35 этого же Закона указывается, что при условии высокой кредитоспособности и надежности клиента банк вправе принять решение о предоставлении кредита без обеспечения (бланкового кредита).

Таким образом, использование собственных средств банка и (или) привлеченных средств банка для выдачи заведомо безвозвратных кредитов, нарушая нормы банковского законодательства, влечет уголовную ответственность.

Использование собственных средств банка и (или) привлеченных средств банка для совершения заведомо невыгодных для банка сделок предполагает участие со средствами банка в осуществлении операций или профессиональной деятельности, которые не являются прибыльными.

В соответствии с п. 11 ст. 30 Закона РК «О банках и банковской деятельности» банки, помимо банковских операций, вправе осуществлять при наличии лицензии уполномоченного органа следующие операции:

покупку, прием и залог, учет, хранение и продажу аффинированных драгоценных металлов (золота, серебра, платины, металлов платиновой группы) в слитках, монет из драгоценных металлов;

покупку, прием и залог, учет, хранение и продажу ювелирных изделий, содержащих драгоценные металлы и драгоценные камни;

операции с векселями: принятие векселей на инкассо, предоставление услуг по оплате векселя плательщиком, а также оплата домицилированных векселей, акцепт векселей в порядке посредничества;

осуществление лизинговой деятельности;

выпуск собственных ценных бумаг (за исключением акций);

факторинговые операции: приобретение прав требования платежа с покупателя товаров (работ, услуг) с принятием риска неплатежа;

форфейтинговые операции (форфетирование): оплату долгового обязательства покупателя товаров (работ, услуг) путем покупки векселя без оборота на продавца;

доверительные операции: управление деньгами, правами требования по банковским займам и аффинированными драгоценными металлами в интересах и по поручению доверителя;

сейфовые операции: услуги по хранению ценных бумаг, выпущенных в документарной форме, документов и ценностей клиентов, включая сдачу в аренду сейфовых ящиков, шкафов и помещений.

Кроме того, согласно п. 12 ст. 30 указанного Закона, банки вправе осуществлять следующие виды профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг:

брокерскую — с государственными ценными бумагами Республики Казахстан и стран, имеющих минимальный требуемый рейтинг одного из рейтинговых агентств либо без такового по решению уполномоченного органа, производными ценными бумагами и производными финансовыми инструментами, перечень и порядок приобретения базовых активов которых определяются уполномоченным органом;

дилерскую — с государственными ценными бумагами Республики Казахстан и стран, имеющих минимальный требуемый рейтинг одного из рейтинговых агентств либо без такового по решению уполномоченного органа, а также производными ценными бумагами и производными финансовыми инструментами, перечень и порядок приобретения базовых активов которых определяются уполномоченным органом, иными ценными бумагами в случаях, установленных статьей 8 Закона;

кастодиальную;

трансфер-агентскую.

Предоставление необоснованных гарантий банка или необоснованных льготных условий клиентам банка либо другим лицам нарушает запрет, установленный в ст. 40 Закона «О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан» по поводу предоставления льготных условий лицам, связанным с банком особыми отношениями. Так, согласно п. 1 ст. 40 указанного Закона, банкам запрещается предоставление льготных условий лицам, связанным с банком особыми отношениями.

Банкам запрещается выдавать займы без обеспечения (бланковые займы) лицам, связанным с банком особыми отношениями, за исключением займов в размере, не превышающем размер, установленный нормативным правовым актом уполномоченного органа, а также займов лицам, являющимся участниками банковского конгломерата.

Согласно пункту 2 ст. 40 Закона РК «О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан»: «Предоставление льготных условий означает совершение сделки с лицом, связанным с банком особыми отношениями, или в его интересах, которую по ее природе, цели, особенностям и риску банк не совершил бы с лицом, не связанным с ним особыми отношениями, а именно:

взимание вознаграждения и платы за выполнение банковской операции ниже, чем по условиям, предлагаемым третьим лицам;

выплата вознаграждения по депозитам и иным средствам, привлеченным банком от лица, связанного с банком особыми отношениями, выше, чем по условиям, предлагаемым третьим лицам;

принятие залогов, гарантий, поручительств или иных способов обеспечения исполнения обязательств в размере ниже, чем это требуется по аналогичным операциям с третьими лицами;

предоставление отсрочки по взиманию вознаграждения, погашению основного долга и (или) иных платежей за банковские операции больше, чем по аналогичным операциям с третьими лицами;

оплата приобретаемого имущества и (или) услуг лицу, связанному с банком особыми отношениями, по цене выше, чем оплата аналогичного приобретаемого имущества и (или) услуг третьим лицам, по сделке или совокупности сделок, стоимость которых превышает размер, установленный нормативным правовым актом уполномоченного органа;

продажа лицу, связанному с банком особыми отношениями, имущества по стоимости ниже, чем продажа аналогичного имущества третьим лицам или ниже рыночной стоимости;

продажа лицу, связанному с банком особыми отношениями, ценных бумаг по стоимости ниже, чем продажа аналогичных ценных бумаг третьим лицам или ниже рыночной стоимости;

совершение сделок, ранее отнесенных уполномоченным органом к сделкам с льготными условиями путем использования мотивированного суждения.

Дополнительные критерии отнесения сделок к сделкам с льготными условиями устанавливаются нормативным правовым актом уполномоченного органа».

В пункте 3 ст. 40 вышеуказанного Закона перечислены разновидности лиц, связанных с банком особыми отношениями:

должностное лицо или руководящий работник, руководители и постоянные члены комитетов совета директоров и соответствующего органа данного банка, в полномочия которых входит принятие решений об отчуждении активов, изменении предмета залога и прекращении залога (за исключением случаев погашения должником обязательств перед банком, обеспеченных залогом, или взыскания банком залога), решений о выдаче банковских займов и банковских гарантий в размерах, выше установленных нормативным правовым актом уполномоченного органа, а также их супруги и близкие родственники;

физическое или юридическое лицо, являющееся крупным участником данного банка, либо должностное лицо крупного участника банка, а также их супруги и близкие родственники;

юридическое лицо, в котором лица, указанные в подпунктах 1) и 2) п. 3 ст. 40, владеют десятью и более процентами размещенных акций (за вычетом привилегированных и выкупленных акций) или долей участия в уставном капитале либо являются должностными лицами;

аффилированные лица банка;

физическое или юридическое лицо, соответствующее признакам связанности с банком особыми отношениями, установленным нормативным правовым актом уполномоченного органа.

Сделка с лицом, связанным особыми отношениями с банком, может быть осуществлена только по решению совета директоров банка с учетом требований п. 1 ст. 40 Закона «О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан».

Руководящий работник, первый руководитель и главный бухгалтер филиала банка не должны принимать участия в рассмотрении и принятии решений по любой сделке между банком и: им самим; любым из его близких родственников; любым юридическим лицом, в котором он или кто-либо из его близких родственников является должностным лицом или крупным участником.

Решение совета директоров по любой сделке между банком и лицом, связанным с банком особыми отношениями, может быть принято только после рассмотрения советом директоров всех ее условий (п. 5 ст. 40 данного Закона).

По конструкции состав преступления является материальным, так как признается оконченным с момента причинения крупного ущерба гражданину, организации или государству. Крупным ущербом, согласно п. 38) ст. 3 УК РК, применительно к анализируемому преступлению, следует понимать ущерб, причиненный гражданину на сумму, в две тысячи раз превышающую месячный расчетный показатель, либо ущерб, причиненный организации или государству на сумму, в десять тысяч раз превышающую месячный расчетный показатель.

С субъективной стороны преступление характеризуется умышленной формой вины (прямой и косвенный умысел). Лицо сознает, что оно использует собственные средства банка и (или) привлеченные средства банка для выдачи заведомо безвозвратных кредитов или совершения заведомо невыгодных для банка сделок, а равно предоставляет необоснованные гарантии банка или необоснованные льготные условия клиентам банка либо другим лицам, предвидит возможность или неизбежность причинения крупного ущерба гражданину, организации или государству, желает этого либо относится к этому безразлично.

Субъект преступления специальный — работник банка, достигший 16-летнего возраста. По статье 243 УК работник банка несет ответственность при отсутствии в его действиях признаков хищения. Если действия, указанные в диспозиции этой статьи, совершены работником банка с умыслом на безвозмездное обращение денежных средств банка в свою собственность или собственность других лиц, то он подлежит ответственности по соответствующим статьям за хищение, без дополнительной квалификации по ст. 243 УК.

В части 2 данной статьи УК РК предусматривается ответственность за заведомо неправильное или заведомо несвоевременное перечисление работниками банка, филиала банка-нерезидента Республики Казахстан денежных сумм, в том числе валютных средств, по банковским счетам клиентов, если этим деянием причинен крупный ущерб гражданину, организации или государству.

Определение понятия «банковский учет» дано в комментарии к ст. 242 УК.

Заведомо неправильное перечисление работниками банка, филиала банка-нерезидента Республики Казахстан денежных сумм, в том числе валютных средств по банковским счетам клиентов, нарушает законный порядок переводных операций и выражается в умышленном неправильном переводе денежных средств по банковским счетам клиентов. Это может быть, например, незаконное зачисление денег на свой счет или счета третьих лиц, без уведомления клиента, что, по сути, представляет собой хищение (противоправное безвозмездное изъятие денежных средств со счета клиента).

Заведомо несвоевременное перечисление работниками банка, филиала банка-нерезидента Республики Казахстан денежных сумм, в том числе валютных средств по банковским счетам клиентов менее опасно по сравнению с вышеназванным уголовным правонарушением, тем не менее, этот уголовный проступок нарушает условия проведения банковских операций и может ставить под угрозу деловую репутацию как самого банка, филиала банка-нерезидента Республики Казахстан, так и их клиентов (например, срыв деловых контрактов, потерю инвесторов и др.).

Заведомо неправильное или заведомо несвоевременное перечисление работниками банка, филиала банка-нерезидента Республики Казахстан денежных сумм, в том числе валютных средств по банковским счетам клиентов, нарушает положения ст. 749 ГК, в соответствии с которой банк (организация, осуществляющая отдельные виды банковских операций) осуществляет изъятие денег клиента, находящихся в банке (организации, осуществляющей отдельные виды банковских операций), на основании распоряжения клиента, если иное не предусмотрено законодательными актами или договором банковского счета.

Банк не вправе определять и контролировать направления использования денег клиентом и устанавливать другие, не предусмотренные законодательством ограничения его права распоряжаться деньгами по своему усмотрению, если иное не предусмотрено законодательством или договором банковского счета.

Если деньги были внесены гражданином, то правом распоряжения деньгами, находящимися в банке (организации, осуществляющей отдельные виды банковских операций), пользуется либо сам гражданин, либо лицо, которому он доверил это право.

Если деньги были внесены юридическим лицом, то правом распоряжения деньгами, находящимися в банке (организации, осуществляющей отдельные виды банковских операций), пользуется руководитель данного юридического лица и (или) иные уполномоченные им лица.

Права лиц, осуществляющих от имени клиента распоряжение деньгами, находящимися в банке (организации, осуществляющей отдельные виды банковских операций), подтверждаются клиентом путем представления банку (организации, осуществляющей отдельные виды банковских операций) документов, предусмотренных законодательством и договором.

Договором банковского счета должен быть установлен порядок распоряжения деньгами, находящимися в банке (организации, осуществляющей отдельные виды банковских операций). Требования к такому порядку устанавливаются законодательными актами, регулирующими банковскую деятельность.

В заключение следует отметить, что с 16 декабря 2020 г. ответственность, предусмотренная ч. ч. 1 и 2 ст. 243 УК, распространяется не только на работников банка, но и на работников филиала банка-нерезидента Республики Казахстан.

Согласно пункту 1 ст. 29 Закона РК «О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан», банк-резидент Республики Казахстан на основании решения совета директоров банка без согласия уполномоченного органа вправе открывать свои обособленные подразделения — филиалы и представительства как на территории Республики Казахстан, так и за ее пределами.

Филиал банка — обособленное подразделение банка, не являющееся юридическим лицом, расположенное вне места нахождения банка, осуществляющее банковскую деятельность от имени банка и действующее в пределах полномочий, предоставленных ему банком. Филиал банка имеет единые с банком баланс, а также наименование, полностью совпадающее с наименованием банка (п. 4 ст. 29 Закона).

Банк-нерезидент Республики Казахстан вправе открыть свое представительство без получения согласия уполномоченного органа (п. 10 ст. 29 Закона).

В соответствии с п. 11 ст. 29 Закона «Представительство банка-нерезидента Республики Казахстан в течение тридцати рабочих дней с даты учетной регистрации в Корпорации должно письменно уведомить уполномоченный орган об открытии с приложением:

исключен Законом РК от 16.05.2014 № 203-V;

нотариально засвидетельствованной копии положения о представительстве с отметкой и печатью Корпорации;

письменного подтверждения органа банковского надзора соответствующего государства о том, что банк-нерезидент Республики Казахстан обладает действующей лицензией на банковскую деятельность;

письменного уведомления органа банковского надзора соответствующего государства о том, что он не возражает против открытия представительства банка-нерезидента Республики Казахстан на территории Республики Казахстан, либо заявления органа банковского надзора или авторитетной юридической службы соответствующего государства о том, что такое разрешение по законодательству государства банка-нерезидента Республики Казахстан не требуется;

нотариально засвидетельствованной доверенности на имя руководителя представительства банка».

Открытие филиалов банков-нерезидентов в Республике Казахстан запрещается, за исключением случаев, предусмотренных законами Республики Казахстан.

По конструкции состав данного уголовного проступка материальный. Уголовный проступок следует считать оконченным, если этим деянием причинен крупный ущерб гражданину, организации или государству. Понятие крупного ущерба идентично крупному ущербу, предусмотренному ч. 1 комментируемой статьи.

Согласно примечанию, лицо, впервые совершившее деяние, предусмотренное комментируемой статьей, освобождается от уголовной ответственности в случае добровольного возмещения ущерба.

Деяние, предусмотренное ч. 1 ст. 243 УК, относится к преступлениям средней тяжести.

Деяние, предусмотренное ч. 2 ст. 243 УК, относится к уголовным проступкам.

Комментарий 2021 года к Уголовному Кодексу Республики Казахстан от Исидор Шамиловича  Борчашвили, заслуженного деятеля Казахстана, доктор юридических наук, профессор, академик Казахстанской национальной академии естественных наук, член Научно-консультативных советов при Конституционном Совете РК и при Верховном Суде РК, член рабочей группы по реформе правоохранительной системы при Совете Безопасности РК, Заслуженный работник МВД Республики Казахстан. 

Конституция Закон Кодекс Норматив Указ Приказ Решение Постановление Адвокат Алматы Юрист Юридическая услуга Юридическая консультация Гражданские Уголовные Административные дела споры Защита Арбитражные Юридическая компания Казахстан Адвокатская контора Судебные дела Декларация Указ Приказ Постановление Решение Доклад Заключение Заявление Заключение Конвенция Контракт Меморандум Методика Нормы Нота Правила Программа Устав Хартия Статья Комментарий Резолюция Регламент Протокол Проект Программа Правила Послания