Комментарий к статье 79. Судимость Уголовного кодекса Республики Казахстан 

1. Лицо, осужденное за совершение преступления, считается судимым со дня вступления обвинительного приговора суда в законную силу до момента погашения или снятия судимости. Судимость в соответствии с настоящим Кодексом учитывается при определении рецидива преступлений, опасного рецидива преступлений и при назначении наказания.

2. Лицо, освобожденное от наказания, а также осужденное за совершение уголовного проступка, признается не имеющим судимости.

3. Судимость погашается:

1) в отношении лиц, условно осужденных, — по истечении срока пробационного контроля;

2) в отношении лиц, осужденных к более мягким видам наказаний, чем лишение свободы, — по фактическому отбытию наказания;

3) в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за преступления небольшой или средней тяжести, — по истечении трех лет после отбытия наказания;

4) в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за тяжкие преступления, — по истечении шести лет после отбытия наказания;

5) в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за особо тяжкие преступления, — по истечении восьми лет после отбытия наказания.

4. Если осужденный в установленном законом Республики Казахстан порядке был досрочно освобожден от отбывания наказания или неотбытая часть наказания была заменена более мягким видом наказания, то срок погашения судимости исчисляется исходя из фактически отбытого срока наказания с момента освобождения от отбывания основного и дополнительного видов наказаний.

5. Если наряду с основным наказанием лицу назначалось по приговору суда дополнительное наказание, то срок погашения судимости исчисляется с момента отбытия основного и дополнительного видов наказаний.

В случаях назначения дополнительного наказания в виде лишения права занимать определенную должность или заниматься определенной деятельностью пожизненно срок погашения судимости исчисляется с момента отбытия основного вида наказания.

6. При осуждении лица по совокупности уголовных правонарушений или по совокупности приговоров за преступления, относящиеся к различной степени тяжести, судимости погашаются за каждое преступление самостоятельно, при этом сроки погашения исчисляются с момента отбытия наказания по совокупности уголовных правонарушений или совокупности приговоров.

7. Если осужденный после отбытия наказания вел себя безупречно, то по его ходатайству суд может снять с него судимость до истечения срока погашения судимости.

Данная норма не распространяется на лиц, осужденных к лишению свободы за тяжкие или особо тяжкие преступления, а также на лиц, которым наказание назначено при рецидиве преступлений или опасном рецидиве преступлений.

8. Если осужденный до истечения срока погашения судимости вновь совершил преступление, течение срока, погашающего судимость, прерывается. Срок погашения судимости по первому преступлению исчисляется заново после фактического отбытия основного и дополнительного видов наказаний за последнее преступление. В этих случаях лицо считается судимым за оба преступления до истечения срока погашения судимости за наиболее тяжкое из них.

9. Погашение или снятие судимости аннулирует все уголовно-правовые последствия, предусмотренные настоящим Кодексом, за исключением ограничений, установленных назначенным пожизненно дополнительным видом наказания.

Среди институтов уголовного права особое место занимает институт судимости. Законодательное определение судимости отсутствует. В юридической литературе предлагаются ее научные определения, однако единообразного понимания судимости не достигнуто.

Судимость — это правовое последствие, созданное фактом осуждения лица к какой-либо мере наказания за преступление, выраженное в определенных ограничениях, которые не являются содержанием наказания: факт судимости влияет на степень общественной опасности лица, деяния, им совершенного.

Наличие судимости влечет для лица неблагоприятные последствия уголовно-правового и иного характера. К иным последствиям относятся невозможность заниматься педагогической деятельностью, запрет на занятие определенных должностей и т. д.

Последствия, вытекающие из трудового законодательства, проявляются в том, что срок отбывания наказания в виде лишения свободы не засчитывается в общий трудовой стаж при назначении пенсии.

К последствиям уголовно-правового характера закон относит то, что судимость учитывается при рецидиве и опасном рецидиве преступлений и при назначении наказания.

Уголовно-правовое значение судимости заключается также в том, что наличие судимости препятствует освобождению лица от уголовной ответственности в связи с деятельным раскаянием (ст. 65 УК) и по другим видам освобождения от уголовной ответственности и наказания (ст. ст. 67, 68, 69, 70 и др.).

При назначении наказания судимость учитывается как непосредственно при характеристике личности виновного, так и в связи с рецидивом преступлений. Рецидив преступлений является обстоятельством, отягчающим наказание (п. 1) ч. 1 ст. 54 УК), именно при рецидиве преступлений применяются специальные правила назначения наказания (ст. 59 УК). Вид рецидива преступлений учитывается при определении вида учреждения уголовно-исполнительной системы осужденным к лишению свободы (п. п. 2), 3), 4) ч. 5, ч. 6 ст. 46 УК).

Возникновение состояния судимости связано не с моментом осуждения лица, а с моментом вступления обвинительного приговора в законную силу. Состояние судимости распространяется на весь период отбывания наказания и на определенный, установленный законом срок после его отбывания.

Согласно части 1 комментируемой статьи, лицо, осужденное за совершение преступления, считается судимым со дня вступления обвинительного приговора в законную силу до момента погашения или снятия судимости.

В соответствии с п. 7 Нормативного постановления Верховного Суда РК от 25 декабря 2007 г. «О применении судами законодательства о рецидиве преступлений», согласно ч. 1 ст. 79 УК, лицо признается имеющим судимость со дня вступления обвинительного приговора в законную силу, поэтому при совершении лицом нового преступления до вступления предыдущего приговора в законную силу судимость по предыдущему приговору при определении вида рецидива не учитывается.

Возникновение состояния судимости связано с вступлением в законную силу не просто обвинительного приговора, а приговора с назначением наказания.

В некоторых случаях судимость погашается с момента отбытия наказания, например, при осуждении к штрафу за совершенное преступление лицо считается судимым со дня вступления приговора в законную силу до дня уплаты штрафа, назначенного приговором суда, в полном объеме. При условном осуждении к лишению свободы осужденный считается судимым со дня вступления приговора в законную силу до истечения срока пробационного контроля, установленного в приговоре.

В большинстве случаев состояние судимости ограничивается определенным сроком, по истечении которого она в соответствии с законом погашается (ст. ст. 79, 89 УК) или снимается. Срок этот находится в зависимости от назначенного судом вида и размера наказания, а также категории совершенного преступления.

В соответствии с ч. 2 ст. 79 УК не имеющими судимости признаются лица, освобожденные от наказания. Также не считается судимым осужденный за уголовный проступок.

Вопрос о том, связана ли судимость с фактом назначения наказания или с фактом его реального отбывания, является нерешенным в теории и, соответственно, вызывает трудности на практике. Думается, что при постановлении обвинительного приговора без назначения наказания, а также с освобождением осужденного от наказания в силу акта амнистии или в связи с истечением срока давности виновный, как не отбывавший наказание, признается не имеющим судимости, независимо от продолжительности предварительного заключения. Поэтому наличие судимости следует связывать с фактом отбывания наказания. Тем более уголовный закон, устанавливая сроки погашения судимости, говорит именно об отбывании наказания (ч. 3 ст. 79 УК).

«Под ранее отбывавшими наказание в виде лишения свободы понимаются, — говорится в п. 6 Нормативного постановления Верховного Суда РК от 23 июня 2006 г. «О судебной практике назначения видов учреждений уголовно-исполнительной системы лицам, осужденным к лишению свободы», — лица, которые в прошлом по приговору суда, вступившему в законную силу, были осуждены к наказанию в виде лишения свободы и реально отбывали это наказание в учреждениях уголовно-исполнительной системы, если эта судимость не была снята и не погашена в установленном законом порядке на момент совершения нового преступления».

Исходя из этого правила, несудимыми признаются лица, полностью освобожденные от уголовной ответственности, в частности, в связи с деятельным раскаянием (ст. 65 УК), при превышении пределов необходимой обороны (ст. 66 УК), при выполнении условий процессуального соглашения (ст. 67 УК), в связи с примирением сторон (ст. 68 УК), изменением обстановки (ст. 70 УК), истечением сроков давности (ст. 71 УК), применением принудительных мер воспитательного воздействия (ст. 83 УК) или мер медицинского характера (ст. 91 УК).

Несудимыми являются также лица, освобожденные от наказания в связи с установлением поручительства (ст. 69 УК), в связи с болезнью (ст. 75 УК), вследствие стечения тяжелых обстоятельств (ст. 76 УК), в связи с истечением сроков давности обвинительного приговора (ст. 77 УК), на основании акта амнистии или помилования (ст. 78 УК).

Лицо, осужденное за деяние, преступность и наказуемость которого отменена новым уголовным законом, считается несудимым со дня вступления этого закона в силу.

В Нормативном постановлении Верховного Суда РК «О некоторых вопросах назначения уголовного наказания» (п. 12) говорится, что лицо, освобожденное от наказания по приговору (постановлению) суда, независимо от срока пребывания в заключении в связи с избранием меры пресечения в виде содержания под стражей, считается в соответствии с ч. 2 ст. 79 УК не имеющим судимости с момента вступления в законную силу судебного акта, на основании которого было освобождено от наказания.

Лица, освобожденные от отбывания наказания в соответствии со ст. 77 УК в связи с истечением срока давности обвинительного приговора; осужденные условно (ст. 63 УК) — по истечении срока пробационного контроля; осужденные с применением отсрочки исполнения приговора (ст. 74 УК) — по истечении срока отсрочки, если лицо было освобождено от отбывания наказания, либо освобожденные от наказания вследствие стечения тяжелых обстоятельств (ч. 1 ст. 76 УК) — ранее осужденными к лишению свободы не считаются.

Согласно абзацу 8 п. 6 Нормативного постановления Верховного Суда РК «О судебной практике назначения видов учреждений уголовно-исполнительной системы лицам, осужденным к лишению свободы»: «Лица, условно осужденные на основании статьи 63 УК, а также лица, к которым на основании статьи 74 УК была применена отсрочка исполнения наказания, если они реально не отбывали лишение свободы в учреждениях уголовно-исполнительной системы, не относятся к лицам, ранее отбывавшим лишение свободы».

Не могут рассматриваться как осуждавшиеся к лишению свободы лица, которым назначенное по приговору суда наказание (штраф, общественные работы, исправительные работы, ограничение свободы и др.) по основаниям, предусмотренным Общей частью УК для данных видов наказаний, было заменено лишением свободы.

В пункте 16 Нормативного постановления Верховного Суда РК от 11 апреля 2002 г. «О судебной практике по делам об уголовных правонарушениях несовершеннолетних и о вовлечении их в совершение уголовных правонарушений и иных антиобщественных действий» подчеркивается, что закон не предусматривает возможность замены меры воспитательного воздействия уголовным наказанием при любых обстоятельствах, в том числе при уклонении несовершеннолетнего от них или при совершении им нового уголовного правонарушения в период применения принудительных мер воспитательного воздействия.

Несовершеннолетние, к которым были применены меры воспитательного воздействия, в соответствии с ч. 2 ст. 79 УК признаются не имеющими судимости.

Однако если лицу лишение свободы назначалось условно (с применением ст. 63 УК) либо с применением отсрочки исполнения приговора (ст. ст. 74 и 76 УК) и это лицо совершило новое преступление в период пробационного контроля или в период отсрочки исполнения приговора, либо условное осуждение или отсрочка исполнения приговора были отменены и это лицо было направлено в соответствующее учреждение для отбывания назначенного по приговору суда наказания в виде лишения свободы, оно считается имеющим судимость.

Из данного правила есть два исключения, когда судимыми признаются лица, реально не отбывавшие наказание. При условном осуждении (ст. 63 УК) судимость сохраняется в период пробационного контроля, который, согласно ч. 3 ст. 63 УК, назначается на весь назначенный срок лишения свободы, а несовершеннолетним — на срок от шести месяцев до одного года по правилам ч. 2 ст. 44 УК. При отсрочке отбывания наказания осужденный является судимым весь период отсрочки. Таким образом, освобожденное лицо признается несудимым, если оно реально не отбывало наказание либо его освобождение не являлось условным.

В пункте 2 Нормативного постановления Верховного Суда РК «О применении судами законодательства о рецидиве преступлений» говорится, что, согласно ч. 2 ст. 79 УК, не имеющим судимости в связи с освобождением от наказания признается лицо, в отношении которого вынесен обвинительный приговор с освобождением его от наказания по основаниям, указанным в ч. 6 ст. 393 УПК (в связи с изданием акта амнистии, освобождающего от применения наказания, назначенного осужденному данным приговором, либо в связи с поглощением назначенного по приговору суда наказания временем нахождения лица под стражей по данному делу в связи с избранной ему мерой пресечения в виде содержания под стражей).

Не могут рассматриваться как ранее отбывавшие наказание в виде лишения свободы:

лица, находившиеся в местах лишения свободы по приговору суда до рассмотрения дела в кассационном порядке, если указанной судебной инстанцией приговор отменен с прекращением дела либо изменен и назначено наказание, не связанное с лишением свободы, или применено условное осуждение к лишению свободы либо отсрочка исполнения приговора;

лица, осуждавшиеся к лишению свободы, но фактически не отбывавшие наказание и не находившиеся в местах лишения свободы вследствие отсрочки отбывания наказания беременным женщинам, женщинам, имеющим малолетних детей, и мужчинам, в одиночку воспитывающим малолетних детей (ст. 74 УК), освобождения от наказания в связи с болезнью (ст. 75 УК), вследствие стечения тяжелых обстоятельств (ст. 76 УК) либо в связи с неприведением приговора в исполнение за истечением срока давности обвинительного приговора (ст. 77 УК), либо применения к ним акта об амнистии или освобождения от отбывания наказания в порядке помилования (ст. 78 УК);

лица, осуждавшиеся к лишению свободы в пределах срока нахождения их под стражей в качестве меры пресечения, поскольку они не отбывали наказание в учреждениях уголовно-исполнительной системы;

лица, отбывающие наказание в виде лишения свободы, в случае осуждения их за преступления, совершенные до вынесения приговора, в соответствии с которым они впервые отбывают наказание в виде лишения свободы;

лица, осужденные к лишению свободы и отбывшие наказание в местах лишения свободы за деяния, преступность и наказуемость которых устранена действующим законом, а равно если действующим законом за их совершение не предусмотрено наказание в виде лишения свободы.

В соответствии с ч. 3 ст. 79 УК судимость погашается:

1. в отношении лиц, условно осужденных, — по истечении срока пробационного контроля;
2. в отношении лиц, осужденных к более мягким видам наказаний, чем лишение свободы, — по фактическому отбытию наказания;
3. в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за преступления небольшой или средней тяжести, — по истечении трех лет после отбытия наказания;
4. в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за тяжкие преступления, — по истечении шести лет после отбытия наказания;
5. в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за особо тяжкие преступления, — по истечении восьми лет после отбытия наказания.

В статье 89 УК установлены сокращенные сроки погашения судимости в отношении осужденных, совершивших преступление до достижения 18-летнего возраста.

Осужденным, которые в установленном законом порядке досрочно освобождены от отбывания наказания, и тем, кому неотбытая часть наказания была заменена более мягким видом наказания, срок погашения судимости исчисляется исходя из фактически отбытого срока наказания с момента досрочного освобождения от отбывания основного и дополнительного видов наказаний или, в случае замены наказания, с момента отбытия более мягкого вида наказания.

Согласно части 5 комментируемой статьи, если наряду с основным наказанием лицу назначалось по приговору суда дополнительное наказание, то срок погашения судимости исчисляется с момента отбытия основного и дополнительного видов наказаний.

В случаях назначения дополнительного наказания в виде лишения права занимать определенную должность или заниматься определенной деятельностью пожизненно срок погашения судимости исчисляется с момента отбытия основного вида наказания. Например, срок погашения судимости для лица, осужденного к лишению свободы с лишением права занимать определенную должность или заниматься определенной деятельностью пожизненно, начинается со дня освобождения из мест лишения свободы. Если в качестве основного наказания назначен штраф с лишением права занимать определенную должность или заниматься определенной деятельностью пожизненно, судимость погашается в день уплаты штрафа.

Если лицо осуждается по совокупности преступлений или по совокупности приговоров за преступления, относящиеся к различной степени тяжести, судимости погашаются за каждое преступление самостоятельно, при этом сроки погашения исчисляются с момента отбытия наказания по совокупности преступлений или по совокупности приговоров. Аналогичное положение содержится в п. 9-1 вышеуказанного Нормативного постановления Верховного Суда РК, в соответствии с которым при осуждении лица по совокупности преступлений или приговоров за преступления, относящиеся к различной степени тяжести, судимости погашаются за каждое преступление самостоятельно в соответствии с ч. 3 ст. 79 УК, при этом все сроки погашения исчисляются с момента фактического отбытия лицом окончательного наказания, назначенного судом на основании ст. ст. 58 и 60 УК.

При осуждении по совокупности преступлений, когда одно из преступлений совершено в несовершеннолетнем возрасте, а другое преступление — после достижения восемнадцати лет, срок погашения судимости каждого из преступлений исчисляется после отбытия наказания по совокупности преступлений самостоятельно: в несовершеннолетнем возрасте — по ст. 89 УК, а в совершеннолетнем возрасте — по ст. 79 УК. В таких случаях учитывается судимость, входящая в совокупность уголовных правонарушений, совершенная в совершеннолетнем возрасте.

Если осужденный до истечения срока погашения судимости вновь совершил преступление, течение срока, погашающего судимость, прерывается. Срок погашения судимости по первому преступлению, согласно ч. 8 комментируемой статьи, исчисляется заново после фактического отбытия основного и дополнительного видов наказаний за последнее преступление. В этих случаях лицо считается судимым за оба преступления до истечения срока погашения судимости за наиболее тяжкое из них.

Погашение судимости означает автоматическое прекращение состояния судимости по истечении установленного в законе срока после отбытия наказания. При этом принятие каких-либо юридических актов не требуется (ст. ст. 79 и 89 УК).

Снятие судимости производится судом по заявлению осужденного и означает прекращение состояния судимости только после вступления в законную силу постановления суда по данному вопросу в отношении конкретного человека.

Снятие судимости осуществляется в соответствии с ч. 7 комментируемой статьи при условии, что осужденный после отбытия наказания вел себя безупречно. Поведение будет считаться безупречным, если осужденный не допускает правонарушений, добросовестно трудится, характеризуется положительно, заботится о семье и т. п.

Снятие судимости означает аннулирование правовых последствий судимости до истечения срока ее погашения.

Судимость также может быть снята с лиц, освобожденных от ответственности или дальнейшего отбывания наказания на основании акта об амнистии и при помиловании (ч. ч. 2 и 4 ст. 78 УК).

Таким образом, снятие судимости возможно постановлением суда, актами амнистии или помилования до истечения срока погашения судимости.

В Нормативном постановлении Верховного Суда РК «О судебном приговоре» (п. 15) говорится: «Разъяснить, что к иным сведениям о личности подсудимого, имеющим значение для дела, могут относиться данные, которые учитываются при назначении наказания, при определении вида учреждения уголовно-исполнительной системы, установлении вида рецидива, квалификации действий. В частности, это данные о непогашенных и неснятых судимостях, о применении амнистии, об имеющейся у подсудимого инвалидности и другие сведения.

Погашение и снятие судимости во вводной части приговора не указываются, за исключением случаев, когда к подсудимому ранее применялся акт амнистии и это обстоятельство имеет значение для решения вопроса о применении к нему вновь изданного акта амнистии».

Досрочное снятие судимости в соответствии с ч. 7 комментируемой статьи не допускается в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за тяжкие или особо тяжкие преступления, а также лиц, которым наказание назначено при рецидиве преступлений или опасном рецидиве преступлений.

Понятия тяжких и особо тяжких преступлений даны в комментарии к ч. ч. 4 и 5 ст. 11 УК.

Понятия рецидива и опасного рецидива преступлений даны в комментарии к ч. ч. 1 и 2 ст. 14 УК.

Погашение и снятие судимости, согласно ч. 9 комментируемой статьи, аннулирует все уголовно-правовые последствия, предусмотренные УК, за исключением ограничений, установленных назначенным пожизненно дополнительным видом наказания.

Правовые последствия погашения или снятия судимости сохраняются до конца жизни осужденного к лишению права занимать определенную должность или заниматься определенной деятельностью пожизненно. Сохраняются эти ограничения и для поступления на государственную службу. Согласно Закону РК от 23 ноября 2015 г. «О государственной службе», ограничения в приеме на службу в правоохранительные органы устанавливаются законами Республики Казахстан.

От погашения и снятия судимости следует отличать реабилитацию. В отличие от погашения и снятия судимости с лица, обоснованно привлеченного к уголовной ответственности и осужденного за совершенное преступление, реабилитации подлежит лицо, не совершившее преступление и необоснованно привлеченное к уголовной ответственности либо незаконно осужденное. При реабилитации лицо полностью восстанавливается в правах, ему (при необходимости — его родственникам) приносится извинение от имени государства, которое публикуется в печати по месту его жительства, если это лицо или его родственники не возражают против публикации.

Причиненный гражданину незаконным привлечением к уголовной ответственности или незаконным осуждением ущерб подлежит возмещению в полном объеме в установленном законом порядке.

Так, согласно ч. 1 ст. 37 УПК, лицо, оправданное по суду, а равно подозреваемый, обвиняемый, подсудимый, в отношении которых вынесено постановление суда, органа уголовного преследования о прекращении уголовного дела по основаниям, предусмотренным п. п. 1), 2), 5), 6), 7) и 8) ч. 1 ст. 35 УПК, подлежат реабилитации, то есть восстановлению в правах, и не могут быть подвергнуты каким-либо ограничениям в правах и свободах, гарантированных Конституцией РК.

Суд, орган уголовного преследования должны принять все предусмотренные законом меры по реабилитации лица, указанного в ч. 1 ст. 37 УПК, и возмещению вреда, причиненного ему в результате незаконных действий органа, ведущего уголовный процесс (ч. 2).

Смотрите также Нормативные постановления Верховного Суда РК от 9 июля 1997 г. «О практике применения законодательства по возмещению вреда, причиненного незаконными действиями органов, ведущих уголовный процесс»; от 27 ноября 2015 г. «О применении судами законодательства о возмещении морального вреда» и ст. ст. 951, 952 ГК РК.

Исправь оставшиеся нумерационные несоответствия

Комментарий 2021 года к Уголовному Кодексу Республики Казахстан от Исидор Шамиловича  Борчашвили, заслуженного деятеля Казахстана, доктор юридических наук, профессор, академик Казахстанской национальной академии естественных наук, член Научно-консультативных советов при Конституционном Совете РК и при Верховном Суде РК, член рабочей группы по реформе правоохранительной системы при Совете Безопасности РК, Заслуженный работник МВД Республики Казахстан. 

Конституция Закон Кодекс Норматив Указ Приказ Решение Постановление Адвокат Алматы Юрист Юридическая услуга Юридическая консультация Гражданские Уголовные Административные дела споры Защита Арбитражные Юридическая компания Казахстан Адвокатская контора Судебные дела Декларация Указ Приказ Постановление Решение Доклад Заключение Заявление Заключение Конвенция Контракт Меморандум Методика Нормы Нота Правила Программа Устав Хартия Статья Комментарий Резолюция Регламент Протокол Проект Программа Правила Послания