Заңнаманы бұзушылықтарды тергеп-тексеру нәтижелері бойынша қорытындыны бекіту туралы бұйрықтың күшін жою және заңсыз деп тану туралы
2025 жылғы 16 қаңтардағы №6001-24-00-6ап/245
Талапкер:"Q" ЖШС
Жауапкерлер: "Қазақстан Республикасы Бәсекелестікті қорғау және дамыту агенттігінің департаменті" РММ (бұдан әрі-Департамент), ММ
"Қазақстан Республикасының бәсекелестікті қорғау және дамыту агенттігі" (бұдан әрі-агенттік)
Даудың мәні: заңнаманы бұзушылықтарды тергеу нәтижелері бойынша қорытындыны бекіту туралы 2022 жылғы 14 желтоқсандағы №41-НҚ бұйрығының күшін жою және заңсыз деп тану туралы
Талапкердің кассациялық шағымдары бойынша қайта қарау:
Департаменттің 2022 жылғы 20 шілдедегі бұйрығы негізінде " Q " ЖШС-не қатысты Қазақстан Республикасының бәсекелестікті қорғау саласындағы заңнамасын бұзушылықтарға тергеу жүргізілді. Тексерілетін кезең: 2020 жылғы 1 қаңтардан 2022 жылғы 31 наурызға дейін.
Департамент тергеу жүргізгенге дейін нарық субъектілерінің үстем және монополиялық жағдайын анықтау мақсатында:
А. қаласы бойынша 2019-2020 жылдардағы және 2021 жылғы 9 айдағы (қаңтар - қыркүйек) биллингтік қызметтер нарығындағы бәсекелестік ортаның жай – күйін талдау және бағалау (бұдан әрі-1-Талдау);
тұтынушыларға тауарлық газды сату кезінде биллингтік қызметтер нарығындағы бәсекелестік ортаның жай - күйін 2021 жылы және 2022 жылғы 3 айда (қаңтар - наурыз) облыс бойынша талдау және бағалау (бұдан әрі-2-Талдау).
2019-2020 жылдары – 100% және 2021 жылдың 9 айында – 32,17% ("Н"ЖШС үлесінің 67,82%).
2-талдауда облыс бойынша тұтынушыларға тауарлық газды сату кезінде талапкердің биллингтік қызметтер нарығындағы үстемдігінің 2021 жылғы үлесі және 2022 жылғы қаңтар-наурыз – 100% - ы белгіленген.
2022 жылғы 13 қыркүйекте талапкерге тергеу нәтижелері бойынша қорытынды жобасы жіберілді.
2022 жылғы 1 қарашада агенттіктің келісу комиссиясы қорытынды жобасын: тауар нарығының географиялық шекараларын айқындау, тиісті (немесе) салыстырмалы тауар нарығындағы бағаларды салыстыру, ЖШС тарифін сатып алуда оның қалыптасуына байланысты монополиялық жоғары деп тану бөлігінде пысықтауды ұсынды.
2022 жылғы 14 желтоқсанда департаменттің бұйрығымен тергеу нәтижелері бойынша қорытынды бекітілді, оған сәйкес талапкерге 2020 жылы монополиялық жоғары баға белгілеу жолымен облыс шекаралары шегінде биллингтік қызметтер нарығында үстем жағдайды теріс пайдалану жүктелді (Кәсіпкерлік кодекстің 174-бабының 1) тармақшасы).
Бұл қорытынды тұтынушының облыс аумағындағы жеке және заңды тұлғаларға газбен жабдықтау қызметтерін ұсынатын "К" АҚ биллингтік қызметтерін сатып алуын талдауға негізделген.
Қорытындыда мыналар көрсетілген:
Электрондық тендерлік құжаттамаға сәйкес биллингтік қызметтерді сатып алу төмендеуге ашық тендер тәсілімен өткізілді. Тергеу объектісі 585 338 859 теңге бағасын кейіннен төмендетпей, көрсетілетін қызметтердің сатып алу құнымен көзделген ең жоғары ықтимал баға бойынша ұсынды.
Конкурстың қорытындысы бойынша сатып алулар әлеуетті өнім берушілердің екіден аз өтініміне жол беру себебінен өтпеді деп танылды.
Сырттай келіссөздер жүргізу барысында талапкер конкурсты ұйымдастырушы қабылдаған 585 338 859 теңге сомасына (ҚҚС-сыз) өтінім ұсынды.
Тендер қорытындысы бойынша талапкер " К "АҚ-мен 2020 жылғы 4 наурыздағы биллингтік қызметтер көрсетуге шарт жасасты.
Жоғарыда айтылғандардан Департамент ЖШС өзінің баға саясатын айқындау бойынша дербес болды деген қорытындыға келді.
Қаралып отырған нарықтағы нарықтың басқа субъектілері талдаумен белгіленбеген (2021 жылғы маусымнан бастап қызмет көрсете бастаған "Н" ЖШС-нен басқа), осыған байланысты ЖШС бағаларын сол тауар нарығында тең шарттарда қалыптастырылған бағамен салыстыруды жүргізу мүмкін болмады.
ҚР-да және одан тыс жерлерде салыстырмалы нарықтағы бағаларды салыстыру мүмкін болмады, өйткені басқа өңірлерде сатып алынатын қызметтердің өзге лоттары бойынша әлеуетті өнім берушілер
олар қызметтердің әртүрлі құнын ұсынды. Бұл ретте басқа өңірлерде сатып алынатын лоттарда білікті мамандардың әртүрлі санының болуы белгіленген. Шетелдік шекараларда тауар айналымы, тауарлардың бағасы ұлттық валюта, НҚА және т.б. ескеріле отырып құрылады, бұл салыстыруға мүмкіндік бермеді. Жоғарыда айтылғандар тауардың негізделген бағасын анықтау үшін нарық субъектісінің шығындары мен пайдасына талдау жасауға себеп болды.
Кәсіпорынның жұмыс істеуі мен дамуы үшін белгіленген 10% рентабельділікті ескере отырып, талапкердің Қаржы-шаруашылық қызметін талдау қорытындылары бойынша (Әдістеменің 10-тармағы) негізделген баға қызметтердің құны 512 973 660,617 теңге (466 339 691, 47х10% рентабельділік деңгейі) деп танылды.
2020 жылы сатып алуларда ұсынылған баға - 585 338 859 теңге (ҚҚС-сыз) монополиялық жоғары деп танылды.
Осыны негізге ала отырып, 72 365 198,383 теңге (талапкердің табысы) мөлшерінде монополиялық кірісті есептеу жүргізілді 585 338 859 – 512 973 660,617).
Бұйрықпен келіспей, ЖШС сотқа талап арыз берді.
Сот актілері:
1-ші инстанция: талапты қанағаттандырудан бас тартылды.
Апелляция: бірінші сатыдағы соттың шешімі өзгеріссіз қалды.
Кассация: сот актілері жойылды, талапты қанағаттандыру туралы жаңа шешім шығарылды. Монополияға қарсы заңнаманы бұзушылықтарды тергеу нәтижелері бойынша қорытындыны бекіту туралы 2022 жылғы 14 желтоқсандағы бұйрық заңсыз деп танылды және күші жойылды.
Қорытындылар: дауды шешу және талап қоюдан бас тарту арқылы жергілікті соттар даулы қорытындының Агенттік құзыреті шеңберінде жүргізілгенін негізге алды; тергеу жүргізілгенге дейін талапкердің монополиялық жағдайын растайтын нарықтағы бәсекелестіктің жай-күйіне екі талдау жүргізілді; монополиялық табыс пен табыстылық деңгейі ӨК-нің 225-бабының талаптарына сәйкес айқындалды. Тергеуді бастау үшін ҚР Бәсекелестікті қорғау саласындағы заңнамасының бұзылуын немесе оның белгілерін көрсете отырып, мемлекеттік органдардан келіп түскен материалдар, атап айтқанда – прокуратураның 2022 жылғы 18 шілдедегі заң бұзушылықтарын жою туралы ұсыныс негіз болды.
Алқа келесі негіздер бойынша жергілікті соттардың аталған тұжырымдарымен келіспеді.
ӨК-нің 174-бабының 1) тармақшасына сәйкес үстем немесе монополиялық жағдайға ие нарық субъектілерінің тиісті тауар нарығына қол жеткізуді шектеуге, бәсекелестікке жол бермеуге, шектеуге және жоюға әкеп соққан немесе әкеп соқтыратын әрекеттеріне (әрекетсіздігіне) және (немесе) нарық субъектісінің немесе тұтынушылардың белгісіз тобының заңды құқықтарына қысым жасайтын әрекеттерге, оның ішінде:
монополиялық жоғары бағаларды белгілеу, ұстап тұру.
ӨК-нің 218-бабы 2-тармағының 2) тармақшасының талаптарына сәйкес монополияға қарсы орган осы кодекстің 174-бабында көзделген белгілер болған кезде тергеп-тексеру жүргізілгенге дейін нарық субъектісінің үстем немесе монополиялық жағдайын анықтау мақсатында тауар нарықтарындағы бәсекелестіктің жай-күйіне талдау жүргізеді.
Бұл ретте осы нарық субъектісіне қатысты монополияға қарсы ден қою шаралары оның нақты үстемдігі кезеңінде қолданылады.
ӨК - нің 196-бабының 1-4-тармақтарына сәйкес тауар нарықтарындағы бәсекелестіктің жай-күйін талдау бәсекелестік деңгейін айқындау, үстем немесе монополиялық жағдайға ие нарық субъектілерін анықтау, бәсекелестікті қорғауға және дамытуға, монополистік қызметтің алдын алуға, шектеуге және жолын кесуге бағытталған шаралар кешенін әзірлеу мақсатында, оның ішінде мынадай жағдайларда жүргізіледі:
үстем немесе монополиялық жағдайды теріс пайдалану белгілерін қарау кезінде нарық субъектісінің үстемдік үлесін айқындау.
Тауар нарықтарындағы бәсекелестіктің жай-күйін талдау монополияға қарсы орган бекітетін тауар нарықтарындағы бәсекелестіктің жай-күйіне талдау жүргізу жөніндегі әдістемелерге сәйкес жүргізіледі.
Тауар нарықтарындағы бәсекелестік жағдайын талдау келесі кезеңдерді қамтиды:
тауарлардың өзара алмастыру критерийлерін анықтау;
тауар нарығының шекараларын анықтау;
тауар нарығын зерттеудің уақыт аралығын анықтау;
тауар нарығында әрекет ететін нарық субъектілерінің құрамын айқындау;
тауар нарығының көлемін және нарық субъектілерінің үлесін есептеу;
тауар нарығындағы бәсекелестік ортаның жай-күйін бағалау;
бәсекелестіктің дамуына әсер ететін нарық субъектілері қызметінің кедергілерінің, қиындықтарының не өзге де шектеулерінің бар екендігін куәландыратын мән-жайларды немесе белгілерді айқындау, оның ішінде тауар нарығына кіру кедергілерін айқындау;
қорытындыда көрсетілетін тауар нарығындағы бәсекелестіктің жай-күйіне жүргізілген талдау нәтижелері бойынша қорытындылар.
Тауар нарығының шекаралары, егер оны сатып алу экономикалық, технологиялық және басқа себептермен осы аумақтан тыс жерде орынсыз болса, тұтынушылар тауарды немесе өзара алмастырылатын тауарды сатып алатын аумақты анықтайды.
ӨК нің 196 бабының 8 тармағына сәйкес тиісті тауар нарығындағы нарық субъектісінің үлесі нарық субъектісінің тауарды немесе өзара алмастырылатын тауарларды өткізу көлемінің қатынасы ретінде айқындалады
тиісті тауар нарығының жалпы көлеміне нарықтың географиялық шекаралары шегінде.
ӨК-нің 175-бабының 2-тармағына сәйкес тауар нарығы басқа тауармен ауыстыруға болмайтын тауардың (оның ішінде шетелдік өндірілген тауардың) немесе шекараларында (оның ішінде географиялық) экономикалық, техникалық немесе өзге мүмкіндікті не орындылығын негізге ала отырып, сатып алушы тауарды сатып ала алатын өзара алмастырылатын тауарлардың айналыс саласы болып табылады. оның шегінде мұндай мүмкіндік немесе орындылық жоқ.
Талдау -1 бетінде биллинг – абоненттерге көрсетілетін қызметтерді есепке алу операциясын автоматты түрде орындауға, сондай - ақ оларды тарифтеуге және төлем үшін шот-фактураларды қоюға арналған бағдарламалық-аппараттық кешен (ҚР Инвестициялар және даму министрінің 2015 жылғы 24 ақпандағы №171 бұйрығының 1-тарауы 3-тармағының 14) тармақшасына сәйкес) көрсетілген "Байланыс қызметтерін көрсету қағидаларын бекіту туралы").
Қорытындыға сәйкес талапкерге облыс шекараларында 2020 жылы монополиялық жоғары бағаларды белгілеу және ұстап тұру арқылы биллингтік қызметтер нарығындағы үстем жағдайды теріс пайдалану жүктелген (1, 2, 16,17 беттер).
Осылайша, тауар нарығы биллингтік қызметтер нарығын тұтастай айқындады, тауар нарығының шекаралары – облыс, ЖШС үстемдік үлесі 100% болатын субъект ретінде, монополиялық бағаны белгілеу кезеңі - 2020 жыл.
2015 жылғы 30 қарашадағы № 741 тауар нарығындағы бәсекелестік ортаның жай – күйіне талдау және бағалау жүргізу бойынша бекітілген Әдістемеге (бұдан әрі-әдістеме) сәйкес жауапкер тергеу жүргізгенге дейін тауар нарықтарындағы бәсекелестіктің жай-күйіне екі талдау жүргізді.
Бұл ретте -1 талдауы қорытындыға негіз бола алмады, өйткені зерттеу бүкіл облыс емес, а.қаласының шекарасында жүргізілді.
-2 талдауда Облыстың 2020 жылғы географиялық шекараларында биллингтік қызметтер нарығындағы нарық субъектілерінің үстемдік үлесін есептеу жоқ (3-бет). Сонымен қатар, осы талдаумен "тұтынушыларға тауарлық газды сату кезінде биллингтік қызметтер" тауар нарығы айтарлықтай тарылды, ал мұндай қызметтер әртүрлі басқа салаларда көрсетіледі.
Осылайша, жүргізілген талдауларда жауапкер 2020 жылы облыс шекарасындағы биллингтік қызметтер нарығында талапкердің үстемдігінің үлесін анықтаған жоқ, бұл кассациялық сатының отырысында жауапкердің өкілдері жоққа шығарған жоқ.
Нәтижесінде, 2020 жылы облыстың географиялық шекараларында биллингтік қызметтер нарығында ЖШС үстемдігінің үлесін белгілемеу
көрсетілген кезеңде осы өңірде осы тауарға монополиялық жоғары бағаны белгілеу бойынша оған объективті ықпал етуге мүмкіндік бермейді, өйткені ол ӨК-нің 174-бабының 1) тармақшасында және 175-бабының 1-тармағында белгіленген негіз қалаушы белгілердің бірі болып табылады (бұл тиісті тауар нарығында үстем немесе монополиялық жағдайға ие нарық субъектісі белгілеген баға).
Қазақстан Республикасы Ұлттық экономика министрінің 2018 жылғы 4 мамырдағы бұйрығымен бекітілген монополиялық жоғары (төмен) бағаны анықтау әдістемесінің 3-тармағына сәйкес. №173 (бұдан әрі – №173 әдістеме), Кодекстің 175-бабының 1-тармағына сәйкес тауардың монополиялық жоғары бағасы деп үстем немесе монополиялық жағдайға ие нарық субъектісі белгілеген баға, егер бұл баға осындай тауарды өндіру және өткізу үшін қажетті шығыстар мен пайда сомасынан және бәсекелестік жағдайында қалыптасқан бағадан асып кетсе, түсініледі. тиісті немесе салыстырмалы тауар нарығы, оның ішінде белгіленген:
егер бұл ретте жиынтығында мынадай шарттар орындалса, тауардың бұрын белгіленген бағасын көтеру жолымен:
тауарды өндіру және өткізу үшін қажетті шығыстар өзгеріссіз қалды немесе олардың өзгеруі тауар бағасының өзгеруіне пропорционалды емес болып қалды;
тауарды сатушылардың немесе сатып алушылардың құрамы өзгеріссіз қалды немесе тауарды сатушылардың немесе сатып алушылардың құрамының өзгеруі шамалы;
тауар нарығында тауардың айналыс шарттары, оның ішінде салық салуды, кедендік-тарифтік, тарифтік және тарифтік емес реттеуді қоса алғанда, мемлекеттік реттеу шараларымен шартталған, өзгеріссіз қалды немесе олардың өзгеруі тауар бағасының өзгеруіне пропорционалды емес болып қалды;
егер бұл ретте жиынтығында мынадай шарттар орындалса, тауардың бұрын белгіленген бағасын төмендетпеу жолымен:
тауарды өндіру және сату үшін қажетті шығындар айтарлықтай төмендеді;
тауарды сатушылардың немесе сатып алушылардың құрамы тауар бағасының төмендеу жағына қарай өзгеру мүмкіндігін анықтайды;
тауар нарығында тауардың айналыс шарттары, оның ішінде салық салуды, кедендік-тарифтік, тарифтік және тарифтік емес реттеуді қоса алғанда, мемлекеттік реттеу шараларымен шартталған, тауар бағасын төмендету жағына қарай өзгерту мүмкіндігін қамтамасыз етеді.
Баптың 1) тармақшасында көзделген бұзушылық белгілерінің болуын көрсететін деректерді анықтау мақсатында монополияға қарсы орган немесе монополияға қарсы органның аумақтық бөлімшесі
Үстем немесе монополиялық жағдайға ие нарық субъектісі монополиялық деп белгілеген кодекстің 174-бабы
тауарға жоғары баға, тауар нарығында тауарды өндіру (өткізу) бағалары мен көлемдерінің динамикасына талдау жүргізеді (Әдістеменің 6-тармағы).
9. Монополиялық жоғары бағаны анықтау үшін монополияға қарсы орган үстем немесе монополиялық жағдайға ие нарық субъектісі белгілеген бағаны сол тауар нарығындағы тауар бағасымен салыстырады.
Егер осы тауар нарығындағы бағаны салыстыру мүмкін болмаған жағдайда, салыстыру салыстырмалы тауар нарығындағы, оның ішінде Қазақстан Республикасынан тыс жерлердегі тауардың бағасымен жүргізіледі.
Егер салыстырмалы тауар нарығында бәсекелестік жағдайында қалыптасқан бағаны не салыстырмалы тауар нарығын, оның ішінде Қазақстан Республикасынан тыс жерлерде айқындау мүмкін болмаған жағдайда, нарық субъектісінің шығыстары мен пайдасына талдау жүргізіледі және тауардың негізделген бағасы айқындалады.
Осылайша, жоғарыда аталған ережелерді талдау монополиялық жоғары бағаны белгілеу үшін Департамент талапкердің биллингтік қызметтерге, оның ішінде сатып алуға қатысқанға дейін (2018-2019 жылдары) бұрын белгілеген бағасын анықтауы, сондай-ақ баға динамикасына талдау жүргізуі тиіс деген қорытынды жасауға мүмкіндік береді. Алайда, мұндай мәліметтер қорытындыда көрсетілмеген.
Даулы қорытынды "К" ақ 2020 жылы өткізген бір тендердің қорытындысы бойынша ғана құрылды, онда талапкер әлеуетті өнім берушілердің бірі бола отырып, 585 338 859 теңге бағасын ұсынды, кейіннен биллингтік қызметтер көрсетуге шарт жасасты (келіссөздер қорытындысы бойынша).
Департаменттің ҚР-дағы және одан тыс жерлердегі салыстырмалы тауар нарықтарындағы бәсекелестік жағдайында қалыптасқан бағаны айқындау мүмкін .стігі туралы тұжырымдары осы тауар нарығы сипаттамаларының ерекшелігіне негізделген. Бұл ретте тұтынушыларға тауарлық газды өткізу саласында биллингтік қызметтер нарығының ерекшелігі неде екені көрсетілмеген (сипаттамалары ашылмаған).
Сонымен қатар, талапкердің салыстырмалы тауар нарықтары электрмен жабдықтау, сумен жабдықтау, жылумен жабдықтау саласындағы биллингтік қызметтердің нарықтары болуы мүмкін екендігі туралы дәлелдері назар аудартады, өйткені биллингтік қызметтер жауапкер негізді қарсылық білдірмеген белгілі бір салаға байланысты емес.
ЖШС - нің конкурста мүмкін болатын ең жоғары бағаны белгілеуіне қатысты қорытынды тұжырымдары монополиялық жоғары бағаны растау болып табылмайды. Бұдан басқа, ҚР заңнамасында өнім берушінің бір көзден сатып алу кезінде бағаны төмендету міндеті қамтылмаған.
Осылайша, қорытынды тұтастай алғанда ДК мен әдістемелердің талаптарына сәйкес келмейді және талапкердің монополияға қарсы заңнаманың талаптарын бұзу фактісін нақты анықтауға мүмкіндік бермейді.
Сондай-ақ, алқа сатып алуды жүзеге асыруға назар аударды
бір көзден алынған тауарлардың (жұмыстардың, көрсетілетін қызметтердің) өзі бәсекелестікті қандай да бір жолмен шектей алмайды, өйткені сатып алынатын тауардың қасиеттері мен сипаттамаларын, сатып алу бағасын айқындауды және әлеуетті өнім берушіні таңдауды Тапсырыс беруші дербес жүзеге асырады.
Бұған "Мемлекеттік сатып алу туралы" Заңның 13-бабының ережелері де дәлел бола алады, онда бір көзден алынған әдісті қоспағанда, мемлекеттік сатып алуды жүзеге асырудың барлық тәсілдері бәсекеге қабілетті деп танылады.
Осыған байланысты, қорытындыны тек "К" АҚ жүргізген биллингтік қызметтерді сатып алуды талдау негізінде құру ақаулы болып табылады, өйткені мұндай тәсіл нарық субъектісінің конкурсқа қатысу және кейіннен бір көзден сатып алу кезінде кез келген баға ұсынысын монополиялық жоғары деп санауға мүмкіндік береді.
Департамент биллингтік қызметтер нарығында монополиялық жоғары бағаны белгілеуде көрініс тапқан монополияға қарсы заңнаманың бұзылуын анықтау үшін осы нарықты тұтастай және осы нарықтағы жеткізушілердің мінез-құлқын зерттеу, осы қызметтің бір абонентке өзіндік құнын анықтау, жылдар, өңірлер және тұтынушылар бойынша баға динамикасына талдау жүргізу қажет болды.
Назар аударыңыз!
«Заң және Құқық» адвокаттық кеңсесі, бұл құжаттың жалпылама екендігіне және нақты сіздің жағдайыңыздың талаптарына сәйкес келмеуі мүмкіндігіне көңіл бөлуіңізді сұрайды. Біздің заңгерлер сіздің нақты жағдайыңызға сәйкес келетін кез келген құқықтық құжатты әзірлеп көмектесуге дайын.
Қосымша ақпарат алу үшін Заңгер/Адвокат телефонына хабарласуыңызға болады: +7 (708) 971-78-58; +7 (700) 978 5755, +7 (700) 978 5085.
Адвокат Алматы Заңгер Қорғаушы Заң қызметі Құқық қорғау Құқықтық қөмек Заңгерлік кеңсе Азаматтық істері Қылмыстық істері Әкімшілік істері Арбитраж даулары Заңгерлік кеңес Заңгер Адвокаттық кеңсе Қазақстан Қорғаушы Заң компаниясы
