Комментарий к статье 149. Нарушение неприкосновенности жилища Уголовного кодекса Республики Казахстан 

1. Незаконное вторжение в жилище против воли проживающего в нем лица —

наказывается штрафом в размере до двухсот месячных расчетных показателей либо исправительными работами в том же размере, либо привлечением к общественным работам на срок до двухсот часов, либо арестом на срок до пятидесяти суток.

2. То же деяние, совершенное с применением насилия либо с угрозой его применения или группой лиц, или в ночное время или сопровождавшееся незаконным обыском, а равно незаконное выселение из жилища —

наказываются штрафом в размере до двух тысяч месячных расчетных показателей либо исправительными работами в том же размере, либо привлечением к общественным работам на срок до шестисот часов, либо ограничением свободы на срок до двух лет, либо лишением свободы на тот же срок.

3. Деяния, предусмотренные частями первой или второй настоящей статьи, совершенные лицом с использованием своего служебного положения, —

наказываются штрафом в размере до трех тысяч месячных расчетных показателей либо исправительными работами в том же размере, либо привлечением к общественным работам на срок до восьмисот часов, либо ограничением свободы на срок до трех лет, либо лишением свободы на тот же срок, с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до пяти лет.

Общественная опасность рассматриваемого уголовного правонарушения (ч. 1 — уголовный проступок, ч. ч. 2 и 3 — преступления) заключается в том, что оно нарушает конституционное право каждого человека и гражданина на неприкосновенность его жилища от противоправных вторжений.

Пункт 1 ст. 25 Конституции РК гласит: «Жилище неприкосновенно. Не допускается лишение жилища, иначе как по решению суда. Проникновение в жилище, производство его осмотра и обыска допускаются лишь в случаях и в порядке, установленных законом».

Действующее законодательство предусматривает возможность правомерного проникновения в жилище граждан помимо их воли: 1) при непредвиденных чрезвычайных обстоятельствах; 2) при защите правопорядка.

Правомерное проникновение в жилище при непредвиденных чрезвычайных обстоятельствах в целях предотвращения или устранения стихийно возникшей реальной угрозы безопасности граждан или конституционному строю Республики допускается при землетрясениях, лавинах, селях, наводнениях, пожарах, эпидемиях и эпизоотиях, взрывах, авариях электроэнергетических и коммуникационных систем жизнеобеспечения, очистных сооружений и в других подобных случаях.

При защите правопорядка проникновение будет признано правомерным при: выявлении, предупреждении, пресечении, раскрытии уголовных и административных правонарушений; обнаружении лица, скрывающегося от следствия и суда, без вести пропавших граждан и иных лиц в случаях, предусмотренных законом; исполнении приговоров и других судебных решений.

Во всех остальных случаях проникновение в жилище против воли проживающих в нем лиц признается незаконным и является уголовным правонарушением, посягающим на право неприкосновенности жилища (ст. 149 УК).

Объектом является конституционное право на неприкосновенность жилища.

Объективная сторона нарушения неприкосновенности жилища заключается в активном действии, выраженном в незаконном вторжении в жилище против воли проживающего в нем лица. Под незаконным вторжением в жилище следует понимать проникновение в него любым способом постороннего лица, не имеющего на то правового основания, совершенное без ведома либо против воли проживающих в нем лиц.

В соответствии с п. 28) ст. 2 Закона РК от 16 апреля 1997 г. «О жилищных отношениях» жилище — отдельная жилая единица (индивидуальный жилой дом, квартира, комната в общежитии), предназначенная и используемая для постоянного проживания, отвечающая установленным техническим, санитарным и другим обязательным требованиям.

Согласно пункту 49) ст. 7 УПК, жилище — помещение или строение для временного или постоянного проживания одного или нескольких лиц, в том числе: собственные или арендуемые квартира, дом, садовый дом, гостиничный номер, каюта, купе; непосредственно примыкающие к ним веранды, террасы, галереи, балконы, мансардные строения, подвал и чердак жилого строения, кроме многоквартирного жилого дома, а также речное или морское судно и другие.

Применительно к ст. 149 УК под жилищем следует понимать любое помещение (стационарное или «мигрирующее»), предназначенное, приспособленное или используемое для постоянного или временного проживания людей. Это могут быть индивидуальный дом, квартира, комната в гостинице или общежитии, дача, садовый домик, сборный домик и т. д.

К жилищу не относятся надворные постройки, погреба, гаражи и другие помещения, отделенные от жилых построек и не используемые для проживания людей.

Необходимым условием уголовной ответственности за незаконное вторжение в жилище является его совершение вопреки воле и согласию проживающего там лица. При этом проживающим в жилище лицом признается лицо, которое постоянно или временно живет в нем и обладает им по праву, например, собственник жилища или наниматель, поднаниматель и временные жильцы, проживающие в жилище по договору найма, поднайма, аренды или на основании других гражданско-правовых соглашений.

В тех случаях, когда законный владелец жилища вторгается в принадлежащее ему жилище, занятое другими лицами в силу действующего и не расторгнутого между ними договора найма, поднайма, аренды или иного гражданско-правового соглашения, то его действия образуют состав нарушения неприкосновенности жилища, предусмотренный ст. 149 УК, потому что в данном случае защите подлежит не право на владение тем или иным жилищем, а частный характер проживания в нем.

Если лицо вошло в жилище на законном основании, признак вторжения отсутствует. Для правильной квалификации содеянного имеет существенное значение выяснение вопроса правомерности нахождения виновного в жилище, то есть того, был доступ виновного лица в жилище запрещен или разрешен. В тех случаях, когда вторжение в жилище совершено лицом, имеющим доступ в него в силу определенных обстоятельств (например, проживает в нем, приглашен в гости, осуществляет ремонтные работы, проводит оперативно-розыскные мероприятия и так далее), то сам факт нахождения такого лица в жилище является правомерным. Следовательно, совершенные таким лицом противоправные действия нельзя рассматривать по ст. 149 УК как незаконное вторжение в жилище.

Для юридической оценки действий виновного по ч. 1 ст. 149 УК достаточно, как прямо указано в законе, незаконного вторжения в жилище против воли проживающего в нем лица. При этом законодатель не конкретизирует способ вторжения. Вместе с тем вторжение в жилище может совершаться как открыто, так и тайно, как с преодолением препятствий или сопротивления людей, так и без него. Например, как вторжение следует рассматривать такие действия виновного лица, как вхождение в незапертое жилище (через открытую дверь, окно, форточку и тому подобное) либо с использованием временного отсутствия проживающих в нем лиц и тому подобное, но непременно с намерением использования этого удобного обстоятельства для вхождения в жилище без ведома и согласия последних.

Вторжение в жилище может быть совершено также путем обмана. Обманное вторжение в жилище представляет собой введение в заблуждение лица, проживающего в нем, посредством различных приемов, ухищрений, уловок со стороны виновного и таким образом получение доступа в данное жилище (например, с предъявлением поддельного документа, под видом почтальона, медсестры, телефонного мастера и тому подобного). Кроме того, вторжение в жилище возможно путем злоупотребления доверием проживающих в нем лиц (например, отношениями дружбы, знакомства и тому подобного), а также с использованием беспомощного состояния этих лиц (например, болезни, сна и тому подобного). Использование обмана и злоупотребление доверием следует рассматривать как средство для облегчения вторжения виновных лиц в жилище. В таких случаях необходимо учитывать субъективную сторону деяния, а именно то, какую цель при этом преследовал виновный. В этой связи нельзя согласиться с позицией отдельных ученых, которые считают, что использование обмана, злоупотребление доверием для проникновения в жилище не образуют состава рассматриваемого уголовного правонарушения.

Состав преступления по конструкции является формальным. Преступление следует считать оконченным с момента незаконного вторжения в жилище.

Если в результате противоправного вторжения в жилище виновный, нарушая целостность помещения, причиняет значительный ущерб чужому имуществу, то его действия следует квалифицировать по совокупности преступлений как нарушение неприкосновенности жилища и умышленное уничтожение или повреждение чужого имущества (ст. ст. 149 и 202 УК).

С субъективной стороны деяние характеризуется виной в форме прямого умысла. Умысел виновного лица при незаконном вторжении в жилище выражается в осознании им общественной опасности своего незаконного вторжения в жилище, предвидении наступления общественно опасных последствий и в желании нарушить неприкосновенность этого жилища.

Мотивы и цели незаконного вторжения в жилище могут быть разнообразными. Они не влияют на квалификацию содеянного, но учитываются судом при назначении наказания в качестве смягчающих или отягчающих уголовную ответственность обстоятельств (ст. ст. 53, 54 УК).

Если виновное лицо вторгается в жилище с целью хищения чужого имущества, то его действия подлежат квалификации по п. 3) ч. 3 ст. 188 УК либо по п. 3) ч. 3 ст. 191 УК, либо по п. 4) ч. 3 ст. 192 УК и не требуют дополнительной квалификации по ст. 149 УК, поскольку полностью охватываются составами этих деяний.

Субъект нарушения неприкосновенности жилища — вменяемое физическое лицо, достигшее 16-летнего возраста.

Часть 2 ст. 149 УК в качестве квалифицирующих признаков незаконного вторжения в жилище определяет: а) применение насилия либо угрозу его применения; б) группой лиц; в) в ночное время; г) сопровождавшееся незаконным обыском; д) незаконное выселение из жилища.

Под насилием применительно к нарушению неприкосновенности жилища следует понимать физическое воздействие на организм другого человека, а под угрозой применения насилия — психическое воздействие. При совершении нарушения неприкосновенности жилища указанные виды насилия могут быть применены как одновременно, так и по отдельности.

Применение физического насилия в ходе незаконного вторжения в жилище направлено на подавление возможного сопротивления или противодействия со стороны потерпевшего, на лишение его возможности прибегнуть к помощи других лиц. При этом применение такого насилия возможно не только в отношении лиц, непосредственно проживающих или находящихся в жилище, оно может быть применено также и к другим лицам.

Способы причинения физического насилия при незаконном вторжении в жилище могут быть самыми разнообразными: отталкивание, выталкивание, нанесение отдельных или многократных ударов руками, ногами или с использованием каких-либо предметов, царапин, ссадин, связывание конечностей и т. д.

Нанесение побоев, причинение легкого и средней тяжести вреда здоровью охватываются составом рассматриваемого деяния и не требуют дополнительной квалификации по ст. 107 УК. Если в результате незаконного вторжения в жилище будет причинен тяжкий вред (ст. 106 УК) либо смерть (ст. 99 УК), то действия виновных лиц следует квалифицировать по совокупности преступлений как незаконное вторжение в жилище (ст. 149) и ст. ст. 106, 99 УК.

Основанием для квалификации незаконного вторжения в жилище, соединенного с угрозой применения насилия, служит осознание виновным того, что потерпевший воспринимает угрозу как реальную и в результате этого не оказывает ему сопротивления. Для квалификации не имеет значения, имело ли виновное лицо действительное намерение осуществить свою угрозу или применяло ее только в целях устрашения потерпевшего.

Если при незаконном вторжении в жилище виновный угрожает потерпевшему убийством, причинением тяжкого вреда здоровью, иным тяжким насилием или уничтожением имущества путем поджога, взрывом или иным общеопасным способом, действия такого лица не следует дополнительно квалифицировать по ст. 115 УК, так как они охватываются ч. 2 ст. 149 УК.

Под незаконным вторжением в жилище, совершенным группой лиц, следует понимать такое вторжение, если в его совершении совместно участвовали два и более исполнителей без предварительного сговора.

Под ночным временем, согласно п. 51) ст. 7 УПК, следует понимать промежуток времени с 22.00 часов вечера до 06.00 часов утра по местному времени.

Обыск производится с целью обнаружения и изъятия предметов, имеющих значение для дела, в том числе обнаружения имущества, подлежащего аресту (ч. 1 ст. 252 УПК).

Под незаконным обыском следует понимать обыск, произведенный при отсутствии на то законного основания или в нарушение порядка его производства, установленного уголовно-процессуальным законодательством.

В соответствии с ч. 2 ст. 252 УПК основанием для производства обыска является наличие достаточных данных полагать, что предметы или документы, имеющие значение для дела, могут находиться в определенном помещении или ином месте либо у конкретного лица. Обыск может производиться и для обнаружения разыскиваемых лиц и трупов (ч. 3 ст. 252 УПК).

Порядок производства обыска регулируется ст. 254 УПК, согласно ч. 1 которой обыск производится лицом, осуществляющим досудебное расследование, по мотивированному постановлению. Постановление о производстве обыска должно быть санкционировано прокурором или его заместителем.

В соответствии с ч. 3 ст. 254 УПК в исключительных случаях, когда имеется реальное опасение, что разыскиваемый и подлежащий изъятию объект может быть из-за промедления с его обнаружением утрачен, поврежден или использован в преступных целях либо разыскиваемое лицо может скрыться, обыск может быть произведен без санкции прокурора, но с последующим направлением ему в течение двадцати четырех часов сообщения о произведенном обыске. Получив указанное уведомление, прокурор проверяет законность произведенного обыска и выносит постановление о его законности или незаконности.

Кроме того, при производстве обыска могут вскрываться запертые помещения и хранилища, если владелец отказывается добровольно их открыть. При этом не должны допускаться не вызываемые необходимостью повреждения запоров дверей и других предметов (ч. 9 ст. 254 УПК).

Субъектом преступления по рассматриваемому признаку может быть как частное лицо, достигшее 16-летнего возраста, так и должностное лицо, уполномоченное либо не уполномоченное на производство обыска.

Если должностное лицо, проводя незаконный обыск, злоупотребляет должностными полномочиями или допускает превышение власти или должностных полномочий, то его действия также квалифицируются по совокупности преступлений как нарушение неприкосновенности жилища и злоупотребление должностными полномочиями или превышение власти или должностных полномочий (ч. 2 ст. 149 и ст. 361 или ч. 2 ст. 149 и ст. 362 УК). Незаконным обыск следует признать и тогда, когда он осуществлен государственным служащим, не являющимся должностным лицом, но присвоившим себе полномочия должностного лица (например, с помощью использования подложных документов, форменной одежды и тому подобного). В этом случае действия, совершенные лицом, присвоившим себе полномочия должностного лица, также подлежат квалификации по совокупности преступлений как присвоение полномочий должностного лица и нарушение неприкосновенности жилища, сопровождавшееся незаконным обыском (ст. 363 и ч. 2 ст. 149 УК).

Под незаконным выселением следует понимать такое выселение гражданина из законно занимаемого им жилища, которое произведено в нарушение порядка, условий и законных оснований, установленных жилищным законодательством. Если должностное лицо, осуществляя незаконное выселение, злоупотребляет должностными полномочиями или допускает превышение власти или должностных полномочий, то его действия следует квалифицировать по совокупности преступлений как нарушение неприкосновенности жилища и злоупотребление должностными полномочиями или превышение власти или должностных полномочий (ч. 2 ст. 149 и ст. 361 или ч. 2 ст. 149 и ст. 362 УК).

В части 3 ст. 149 УК законодатель предусматривает особо квалифицированный состав анализируемого деяния — нарушение неприкосновенности жилища, совершенное лицом с использованием своего служебного положения. Под использованием своего служебного положения, применительно к ст. 149 УК, следует понимать такие действия лица, которые совершаются им в пределах своей служебной компетенции, в рамках прав и обязанностей, которыми оно наделено в силу занимаемой должности.

Субъектом преступления по ч. 3 ст. 149 УК является лицо, использующее свое служебное положение для незаконного вторжения в жилище, — специальный субъект. В тех случаях, когда должностное лицо нарушает неприкосновенность жилища, не используя при этом свое служебное положение, то совершенное им деяние нельзя квалифицировать по ч. 3 ст. 149 УК как использование своего служебного положения. В зависимости от обстоятельств совершения данного деяния действия такого лица следует квалифицировать либо по ч. 1, либо по ч. 2 ст. 149 УК.

Если должностное лицо, используя свой служебный авторитет, воздействует на другое лицо с целью совершения последним незаконного вторжения в жилище, то действия такого должностного лица надлежит квалифицировать как подстрекательство к незаконному вторжению в жилище (ч. 4 ст. 28 УК, ч. ч. 1 или 2 ст. 149 УК).

Деяние, предусмотренное ч. 1 ст. 149 УК, относится к уголовным проступкам.

Деяние, предусмотренное ч. 2 ст. 149 УК, относится к преступлениям небольшой тяжести.

Деяние, предусмотренное ч. 3 ст. 149 УК, относится к преступлениям средней тяжести.

Комментарий 2021 года к Уголовному Кодексу Республики Казахстан от Исидор Шамиловича  Борчашвили, заслуженного деятеля Казахстана, доктор юридических наук, профессор, академик Казахстанской национальной академии естественных наук, член Научно-консультативных советов при Конституционном Совете РК и при Верховном Суде РК, член рабочей группы по реформе правоохранительной системы при Совете Безопасности РК, Заслуженный работник МВД Республики Казахстан. 

Конституция Закон Кодекс Норматив Указ Приказ Решение Постановление Адвокат Алматы Юрист Юридическая услуга Юридическая консультация Гражданские Уголовные Административные дела споры Защита Арбитражные Юридическая компания Казахстан Адвокатская контора Судебные дела Декларация Указ Приказ Постановление Решение Доклад Заключение Заявление Заключение Конвенция Контракт Меморандум Методика Нормы Нота Правила Программа Устав Хартия Статья Комментарий Резолюция Регламент Протокол Проект Программа Правила Послания