Комментарий к статье 50. Лишение права занимать определенную должность или заниматься определенной деятельностью Уголовного кодекса Республики Казахстан
Лишение права занимать определенную должность или заниматься определенной деятельностью состоит в запрещении занимать определенные должности на государственной службе, в органах местного самоуправления, финансовых организациях либо заниматься определенной профессиональной или иной деятельностью.
Лишение права занимать определенную должность или заниматься определенной деятельностью устанавливается на срок от одного года до десяти лет.
За совершение преступлений в сфере экономической деятельности и против интересов службы в финансовых организациях, совершенных руководящим работником финансовой организации, банковского и (или) страхового холдинга, крупным участником (крупным акционером) — физическим лицом, руководителем, членом органа управления, руководителем, членом исполнительного органа, главным бухгалтером крупного участника (крупного акционера) — юридического лица финансовой организации, предусмотренных частью второй статьи 238, частью второй статьи 239, частью второй статьи 250 настоящего Кодекса, в том числе лицами, временно либо по специальному полномочию выполняющими функции органа управления или исполнительного органа финансовой организации, предусмотренных частью второй статьи 239 настоящего Кодекса, лишение права занимать определенную должность устанавливается на срок от пяти лет до установления запрета занимать должность руководящего работника финансовой организации, банковского и (или) страхового холдинга и являться крупным участником (крупным акционером) финансовой организации пожизненно.
За совершение преступлений против половой неприкосновенности несовершеннолетних, а также преступлений, предусмотренных частями второй, третьей, четвертой и пятой статьи 132, частями второй и третьей статьи 133 настоящего Кодекса, лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью назначается обязательно и состоит в пожизненном запрете занимать педагогические должности и должности, связанные с работой с несовершеннолетними.
За совершение коррупционных преступлений лишение права занимать определенную должность или заниматься определенной деятельностью назначается обязательно и состоит в пожизненном запрете занимать должности на государственной службе, судьи, в органах местного самоуправления, Национальном Банке Республики Казахстан и его ведомствах, уполномоченном органе по регулированию, контролю и надзору финансового рынка и финансовых организаций, государственных организациях и субъектах квазигосударственного сектора.
За совершение транспортных преступлений, предусмотренных частью четвертой статьи 345-1 и статьей 346 настоящего Кодекса, лишение права заниматься определенной деятельностью состоит в пожизненном запрете на право управления транспортным средством.
Лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью может быть назначено и в случаях, когда оно не предусмотрено соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса в качестве дополнительного наказания за соответствующее уголовное правонарушение, если с учетом характера и степени общественной опасности совершенного деяния и личности виновного суд признает невозможным сохранение за ним права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью.
При назначении этого наказания в качестве дополнительного к лишению свободы, аресту оно распространяется на все время отбывания основного наказания, но при этом его срок исчисляется с момента отбытия лишения свободы, ареста. В случае назначения лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью в качестве дополнительного вида наказания к другим основным видам наказания, а также при отсрочке отбывания наказания или условном осуждении его срок исчисляется с момента вступления приговора в законную силу.
Лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью является дополнительным видом наказания, назначаемым наряду с основным наказанием за совершение уголовных правонарушений.
Сущность данного вида наказания состоит в лишении осужденного на определенный приговором суда срок правомочий, обусловленных его служебным положением, должностными полномочиями, профессиональной или иной деятельностью, используя которые это лицо совершило уголовное правонарушение или которые оно могло бы использовать в дальнейшем для совершения уголовного правонарушения.
В пункте 22 Нормативного постановления Верховного Суда РК «О некоторых вопросах назначения уголовного наказания» обращается внимание на то, что «В соответствии со статьей 50 УК в каждом случае совершения лицом преступления, связанного с исполнением обязанностей по должности или занятием определенной деятельностью, суд обязан, учитывая характер совершенного преступления, обсудить вопрос о лишении подсудимого права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью. В резолютивной части приговора должности или вид деятельности должны быть указаны конкретно. Недопустимо, в частности, лишать осужденного права работать в той или иной отрасли либо в каких-либо учреждениях, организациях без определения круга должностей, занимать которые он не вправе. То обстоятельство, что к моменту вынесения приговора подсудимый уже не занимал должность или не занимался деятельностью, с которыми было связано совершение преступления, не является препятствием для применения указанного дополнительного наказания. Исходя из положений статьи 50 УК, не допускается назначение лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью одновременно за одно и то же преступление.
Назначая данный вид дополнительного наказания, суд должен учесть, что его назначение пожизненно предусмотрено только за отдельные категории преступлений, прямо перечисленные в части второй статьи 50 УК. За другие уголовные правонарушения, не входящие в данный перечень, пожизненное лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью не назначается, даже если данный вид дополнительного наказания предусмотрен в качестве обязательного в санкции статьи УК. В таких случаях суд должен исходить из общих оснований и условий назначения этого вида дополнительного наказания, в соответствии с которым оно назначается на срок от одного года до десяти лет.
Если по двум и более уголовным правонарушениям, входящим в совокупность, наряду с основным наказанием назначается на определенный срок дополнительное наказание в виде лишения права занимать определенные должности либо заниматься определенной деятельностью, то окончательный его срок или размер при частичном или полном сложении наказаний не может превышать максимального срока или размера для данного вида наказания, предусмотренного Общей частью УК, то есть десяти лет.
Лишение права управлять транспортными средствами может быть назначено судом в качестве дополнительного наказания в соответствии с санкцией уголовного закона независимо от того, что это лицо не имело этого права либо было лишено его в порядке административного взыскания».
Судам при назначении наказания в виде лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью следует учесть предусмотренные ч. 2 ст. 50 УК особенности в отношении лиц, совершивших преступления в сфере экономической деятельности и против интересов службы в финансовых организациях, половой неприкосновенности несовершеннолетних, коррупционные и транспортные преступления.
Если лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью не предусмотрено санкцией соответствующей статьи Особенной части УК, то суд с учетом характера и степени общественной опасности совершенного деяния и личности виновного должен обсудить вопрос о назначении ему такого дополнительного наказания по правилам ч. 3 ст. 50 УК.
За коррупционное правонарушение, совершенное после 10 января 2020 г., согласно абзацу 3 п. 22-1 Нормативного постановления Верховного Суда РК «О некоторых вопросах назначения уголовного наказания», назначается дополнительное наказание в виде пожизненного лишения права занимать должности на государственной службе, судьи, в органах местного самоуправления, Национальном Банке Республики Казахстан и его ведомствах, уполномоченном органе по регулированию, контролю и надзору финансового рынка и финансовых организаций, государственных организациях и субъектах квазигосударственного сектора.
Законодательное определение понятия «использование служебного положения» отсутствует. В этой связи следует привести разъяснения Нормативного постановления Верховного Суда РК от 18 июля 1997 г. «О практике рассмотрения законодательства об уголовной ответственности за контрабанду». В соответствии с п. 9 данного нормативного правового акта «...должностным лицом, совершившим контрабанду с использованием своего служебного положения, следует считать лицо, которое по долгу службы обязано осуществлять таможенный или пограничный контроль, соответствующие действия по досмотру перемещаемых через таможенную границу Республики Казахстан товаров или иных ценностей и предметов и давать разрешение на пересечение границы. Контрабанда, совершенная такими должностными лицами с использованием своего служебного положения, не требует дополнительной квалификации по статьям уголовного закона о должностных уголовных правонарушениях. Иные должностные лица, совершившие контрабанду с использованием своего служебного положения, несут ответственность на общих основаниях, то есть по совокупности уголовных правонарушений, предусмотренных подлежащей применению нормой уголовного закона о должностных уголовных правонарушениях и соответствующей частью статьи УК о контрабанде без ссылки на данный квалифицирующий признак».
Таким образом, использование служебного положения предполагает осуществление тех функций, прав и обязанностей, которыми лицо наделено в силу занимаемой должности в составе государственного органа, в органах местного самоуправления.
Согласно пункту 9) ст. 1 Закона РК «О государственной службе», под должностными полномочиями понимаются права и обязанности, предусмотренные конкретной государственной должностью, отвечающей целям и задачам, стоящим перед государственными органами, в которых осуществляют свою деятельность государственные служащие.
Особенностью данного вида наказания является то, что основания его назначения определяются и характером совершенного деяния, и тем, что лицо выступает при этом в качестве специального субъекта.
Лишение права занимать определенную должность распространяется только на должности, предусмотренные на государственной службе, в органах местного самоуправления и не распространяется на занятие должностей в негосударственных организациях и учреждениях. Реализация данного наказания не позволит осужденному совершать новые уголовные правонарушения с использованием определенной должности.
Пункт 6) ст. 1 Закона РК «О государственной службе» определяет государственную службу Республики Казахстан как деятельность государственных служащих в государственных органах по исполнению должностных полномочий, направленную на реализацию задач и функций государственной власти.
Государственный служащий, согласно п. 12) ст. 1 указанного выше Закона, — гражданин Республики Казахстан, занимающий в установленном законодательством РК порядке оплачиваемую из республиканского или местного бюджета либо из средств Национального Банка РК государственную должность в государственном органе и осуществляющий должностные полномочия в целях реализации задач и функций государства.
Согласно пункту 10) ст. 1 Закона РК от 23 января 2001 г. «О местном государственном управлении и самоуправлении в Республике Казахстан», к органам местного самоуправления относятся органы, на которые в соответствии с Законом возложены функции по решению вопросов местного значения.
Следует определить круг субъектов, к которым может быть применено дополнительное наказание в виде лишения права занимать определенные должности.
В соответствии с п. 3 ст. 7 Закона РК «О государственной службе» Реестр должностей политических и административных государственных служащих утверждается Президентом Республики Казахстан по представлению уполномоченного органа. Реестром государственные должности государственных служащих подразделяются на политические и административные. При этом для административных государственных служащих устанавливаются категории государственных должностей, а для политических государственных служащих категории должностей не устанавливаются (п. 2 ст. 7 Закона РК «О государственной службе»).
Политическим государственным служащим в соответствии с п. 16) ст. 1 Закона «О государственной службе» является государственный служащий, назначение (избрание), освобождение и деятельность которого носят политико-определяющий характер, который несет ответственность за реализацию политических целей и задач.
Поступление граждан на государственную службу политических государственных служащих осуществляется на основании назначения либо избрания, а также в других случаях — в порядке и на условиях, установленных законодательством Республики Казахстан (ст. 14 Закона).
Административный государственный служащий — государственный служащий, осуществляющий свою деятельность на постоянной профессиональной основе, за исключением случаев, предусмотренных законами Республики Казахстан и актами Президента Республики Казахстан (п. 10) ст. 1 Закона).
Реестром должностей государственных служащих административные государственные должности государственных служащих подразделяются на корпус «А» и корпус «Б», которые, в свою очередь, подразделяются на категории.
Лишение права заниматься определенной деятельностью может быть применено к лицам, занимающимся профессиональной деятельностью в организациях и на предприятиях любой формы собственности. В таких составах также указывается на специальный признак субъекта — профессиональную принадлежность лица.
Лишение права заниматься определенной деятельностью предполагает запрет заниматься как работой по той или иной профессии, педагога, врача, профессионального водителя и т. п., так и иными видами деятельности, не связанными с определенной профессией, — адвокатской, нотариальной, индивидуальной трудовой деятельностью, управлением личным транспортом, занятием охотой, рыбной ловлей и т. п.
Запрещение заниматься определенной деятельностью сопряжено во многих случаях также с фактическим лишением осужденного права занимать связанные с ней должности.
В части 2 комментируемой статьи установлен срок, назначаемый в виде лишения права занимать определенную должность или заниматься определенной деятельностью. Минимальный срок для назначения данного вида наказания установлен законодателем в один год, максимальный срок — десять лет.
За совершение преступлений в сфере экономической деятельности и против интересов службы в финансовых организациях руководящим работником финансовой организации, банковского и (или) страхового холдинга, крупным участником (крупным акционером) — физическим лицом, руководителем, членом органа управления, членом исполнительного органа, главным бухгалтером крупного участника (крупного акционера) — юридического лица, финансовой организации, предусмотренных ч. 2 ст. 238, ч. 2 ст. 239, ч. 2 ст. 250 УК, приведших к причинению крупного ущерба гражданину, юридическому лицу, финансовой организации или государству, лишение права занимать определенную должность устанавливается на срок от пяти лет до установления запрета занимать должность руководящего работника финансового, банковского и (или) страхового холдинга и являться крупным участником (крупным акционером) финансовой организации пожизненно.
За совершение преступлений против половой неприкосновенности несовершеннолетних, а также преступлений, предусмотренных ч. ч. 2, 3, 4 и 5 ст. 132, ч. ч. 2 и 3 ст. 133 УК, лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью назначается обязательно и состоит в пожизненном запрете занимать педагогические должности и должности, связанные с работой с несовершеннолетними.
За совершение ряда преступлений также предусмотрено обязательное назначение наказания в виде лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, оно состоит в пожизненном запрете занимать педагогические должности и должности, связанные с работой с несовершеннолетними. К ним относятся преступления, предусмотренные ч. ч. 3-1, 3-2 и 4 ст. 120 УК «Изнасилование»; ч. ч. 3-1, 3-2 и ч. 4 ст. 121 УК «Насильственные действия сексуального характера»; ч. ч. 2, 3 ст. 122 УК «Половое сношение или иные действия сексуального характера с лицом, не достигшим шестнадцатилетнего возраста»; ч. ч. 2, 3 ст. 124 УК «Развращение малолетних лиц»; ч. ч. 2, 3, 4, 5 ст. 132 УК «Вовлечение несовершеннолетнего в совершение уголовных правонарушений»; ч. ч. 2, 3 ст. 133 УК «Вовлечение несовершеннолетнего в совершение антиобщественных действий»; п. 2) ч. 4 ст. 134 УК «Вовлечение несовершеннолетнего в занятие проституцией»; п. п. 1), 2) ч. 3 ст. 312 УК «Изготовление и оборот материалов или предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних либо их привлечение для участия в зрелищных мероприятиях порнографического характера».
За совершение транспортных преступлений, предусмотренных ч. 4 ст. 345-1 и ст. 346 УК, лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью состоит в пожизненном запрете на право управления транспортным средством.
Обязательное назначение лишения права занимать определенную должность или заниматься определенной деятельностью предусмотрено и за совершение коррупционных преступлений, оно состоит в пожизненном запрете занимать должности на государственной службе, судьи, в органах местного самоуправления, Национальном Банке Республики Казахстан и его ведомствах, уполномоченном органе по регулированию, контролю и надзору финансового рынка и финансовых организаций, государственных организациях и субъектах квазигосударственного сектора.
Лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, согласно ч. 3 комментируемой статьи, возможно не только в случаях, предусмотренных санкциями статей Особенной части УК РК, но и в случаях, когда оно не предусмотрено соответствующей статьей Особенной части УК РК в качестве дополнительного наказания. В этом случае суд может назначить наказание в виде лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью в качестве дополнительного наказания за соответствующее уголовное правонарушение. При этом учитывается характер и степень общественной опасности совершенного деяния и личность виновного. Более того, необходимо признание судом невозможности сохранения за осужденным права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью.
В соответствии с пунктом 21 Нормативного постановления Верховного Суда РК «О некоторых вопросах назначения уголовного наказания» лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью в качестве дополнительного наказания может назначаться и в тех случаях, когда оно не предусмотрено в качестве наказания в статье Особенной части УК, по которой квалифицировано уголовное правонарушение. В этом случае решение о назначении дополнительного наказания в резолютивной части приговора должно содержать ссылку соответственно на ст. 50 УК.
Согласно части 4 комментируемой статьи, при назначении этого наказания в качестве дополнительного к лишению свободы, аресту оно распространяется на все время отбывания основного наказания, но при этом его срок исчисляется с момента отбытия лишения свободы, ареста. В случае назначения лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью в качестве дополнительного вида наказания к другим основным видам наказания, а также при отсрочке отбывания наказания или условном осуждении его срок исчисляется с момента вступления приговора в законную силу.
Законодателем в УК РК предусмотрены два способа исчисления сроков лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью — исполнение после отбытия основного наказания и исполнение одновременно с основным наказанием.
Порядок исполнения рассматриваемого вида наказания регулируется ст. ст. 72–76 УИК.
Согласно части 2 ст. 24 УИК, исполнение наказания в виде лишения права занимать определенную должность или заниматься определенной деятельностью осуществляется службой пробации по месту жительства осужденного либо учреждением при исполнении наказания в виде лишения свободы.
Приговор суда о лишении права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью исполняется администрацией организации по месту работы осужденного, а также органами, правомочными в соответствии с законодательством Республики Казахстан отозвать разрешение на занятие определенной деятельностью.
Исполнение приговора суда о пожизненном лишении права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью контролируется уполномоченными государственными органами (ч. 3 ст. 24 УИК).
Приговор суда о пожизненном запрете занимать педагогические должности и должности, связанные с работой с несовершеннолетними, в соответствии с ч. 1 ст. 72 УИК, исполняется организациями независимо от форм собственности в порядке, утвержденном уполномоченным органом в сфере образования.
Приговор суда о пожизненном запрете занимать определенные должности исполняется администрациями государственных учреждений и организаций, указанных в УК РК (ч. 2 ст. 72 УИК).
Организация исполнения наказания в виде лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, назначенного в качестве дополнительного к аресту или лишению свободы, осуществляется учреждением или органом, исполняющим основное наказание, а после отбытия основных наказаний — службой пробации по месту жительства осужденного (ч. 3 ст. 72 УИК).
Организация исполнения этого наказания, назначенного в качестве дополнительного к другим видам наказаний, а также при отсрочке отбывания наказания или условном осуждении осуществляется службой пробации по месту жительства осужденного (ч. 4 ст. 72 УИК).
Осужденный к наказанию в виде лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью обязан:
- сообщать в службу пробации о месте работы и жительства и их изменении, об увольнении;
- являться по вызову в службу пробации (ч. 1 ст. 74 УИК).
В случае неявки без уважительных причин, указанных в ч. 2 ст. 53 УИК, осужденный может быть подвергнут приводу (ч. 2 ст. 74 УИК).
Осужденный к наказанию в виде лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, уклоняющийся от исполнения наказания, несет ответственность, установленную законом (ч. 3 ст. 74 УИК).
При исполнении данного вида наказания обязанности возлагаются и на администрацию организации, где работает осужденный.
Согласно части 1 ст. 75 УИК, организации, независимо от форм собственности, проверяют кандидатов на определенную должность на предмет наличия у них пожизненного запрета занимать педагогические должности и должности, связанные с работой с несовершеннолетними, а также на государственной службе и в органах местного самоуправления.
Приговор суда о лишении права занимать определенные должности является обязательным для администрации государственных учреждений и органов местного самоуправления. Приговор суда о лишении права заниматься определенной деятельностью является обязательным для администрации организации по месту работы осужденного (ч. 2 ст. 75 УИК).
Администрация организации по месту работы осужденного обязана:
не позднее трех рабочих дней после получения копии приговора суда, вступившего в законную силу, либо извещения службы пробации освободить осужденного от должности или того вида деятельности, права на занятие которой он лишен, направить в службу пробации сообщение о выполнении приговора суда;
представлять по требованию службы пробации документы, связанные с исполнением наказания;
в случаях изменения или прекращения трудового договора с осужденным в течение трех рабочих дней сообщить об этом в службу пробации (ч. 3 ст. 75 УИК).
Должностные лица организаций, на которых возложены обязанности по исполнению приговора суда об исполнении наказания в виде лишения права занимать определенную должность, виновные в его неисполнении, несут ответственность, установленную законом (ч. 4 ст. 75 УИК).
Исполнение приговора суда о лишении права заниматься определенной деятельностью осужденным обязательно для органов, правомочных отозвать разрешение на занятие соответствующим видом деятельности (ч. 1 ст. 76 УИК). Указанные органы не позднее трех рабочих дней после получения копии вступившего в законную силу приговора суда, извещения службы пробации обязаны отозвать разрешение на занятие тем видом деятельности, который запрещен осужденному, изъять соответствующий документ, предоставляющий данному лицу право заниматься указанным видом деятельности, и направить сообщение об этом в службу пробации (ч. 2 ст. 76 УИК).
Должностные лица органов, правомочных отозвать разрешение на занятие определенной деятельностью, виновные в неисполнении приговора суда о лишении права на занятие определенной деятельностью, несут ответственность, установленную законом (ч. 3 ст. 76 УИК).
Комментарий 2021 года к Уголовному Кодексу Республики Казахстан от Исидор Шамиловича Борчашвили, заслуженного деятеля Казахстана, доктор юридических наук, профессор, академик Казахстанской национальной академии естественных наук, член Научно-консультативных советов при Конституционном Совете РК и при Верховном Суде РК, член рабочей группы по реформе правоохранительной системы при Совете Безопасности РК, Заслуженный работник МВД Республики Казахстан.
Конституция Закон Кодекс Норматив Указ Приказ Решение Постановление Адвокат Алматы Юрист Юридическая услуга Юридическая консультация Гражданские Уголовные Административные дела споры Защита Арбитражные Юридическая компания Казахстан Адвокатская контора Судебные дела Декларация Указ Приказ Постановление Решение Доклад Заключение Заявление Заключение Конвенция Контракт Меморандум Методика Нормы Нота Правила Программа Устав Хартия Статья Комментарий Резолюция Регламент Протокол Проект Программа Правила Послания
