Комментарий к статье 145. Нарушение неприкосновенности жилища УК РК Уголовного Кодекса Республики Казахстан

      1. Незаконное вторжение в жилище против воли проживающего в нем лица —      

наказывается штрафом в размере от двухсот до пятисот месячных расчетных показателей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до одного месяца, либо привлечением к общественным работам на срок от ста двадцати до ста восьмидесяти часов, либо исправительными работами на срок до одного года, либо арестом на срок до трех месяцев.      

2. То же деяние, совершенное с применением насилия либо с угрозой его применения, или группой лиц, или в ночное время, или сопровождавшееся незаконным обыском, а равно незаконное выселение из жилища —      

наказываются штрафом в размере от пятисот до восьмисот месячных расчетных показателей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от двух до пяти месяцев, либо арестом на срок от двух до четырех месяцев, либо лишением свободы на срок до двух лет.      

3. Деяния, предусмотренные частями первой или второй настоящей статьи, совершенные лицом с использованием своего служебного положения, —      

наказываются штрафом в размере от восьмисот до одной тысячи месячных расчетных показателей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от пяти до восьми месяцев, либо лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок от двух до пяти лет, либо арестом на срок от четырех до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до трех лет.

      Часть 1 ст. 25 Конституции Республики Казахстан гласит: «жилище неприкосновенно. Не допускается лишение жилища, иначе как по решению суда. Проникновение в жилище, производство его осмотра и обыска допускаются лишь в случаях и в порядке, установленных законом».     

 Действующее законодательство Республики Казахстан предусматривает возможность правомерного проникновения в жилище граждан помимо их воли: 

1) при непредвиденных чрезвычайных обстоятельствах;

 2) при защите правопорядка.       

Правомерное проникновение в жилище при непредвиденных чрезвычайных обстоятельствах в целях предотвращения или устранения стихийно возникшей реальной угрозы безопасности граждан или конституционному строю республики допускается при землетрясениях, лавинах, селях, наводнениях, пожарах, эпидемиях и эпизоотиях, взрывах, авариях электроэнергетических и коммуникационных систем жизнеобеспечения, очистных сооружений и в других подобных случаях.      

При защите правопорядка проникновение будет признано правомерным при: выявлении, предупреждении, пресечении, раскрытии преступлений и административных правонарушений; обнаружении лица, скрывающегося от следствия и суда, без вести пропавших граждан и иных лиц в случаях, предусмотренных законом; исполнении приговоров и других судебных решений.      

Во всех остальных случаях проникновение в жилище против воли проживающих в нем лиц признается незаконным и является преступлением, посягающим на право неприкосновенности жилища (ст. 145 УК).      Общественная опасность рассматриваемого деяния заключается в том, что оно нарушает конституционное право каждого человека и гражданина на неприкосновенность его жилища от противоправных вторжений.      

Непосредственным объектом является конституционное право на неприкосновенность жилища.    

   Объективная сторона нарушения неприкосновенности жилища заключается в активном действии, выраженном в незаконном вторжении в жилище против воли проживающего в нем лица. Под незаконным вторжением в жилище следует понимать проникновение в него любым способом постороннего лица, не имеющего на то правового основания, совершенное без ведома либо против воли проживающих в нем лиц.      

 Применительно к ст. 145 УК РК под жилищем следует понимать любое помещение (стационарное или «мигрирующее»), предназначенное, приспособленное или используемое для постоянного или временного проживания людей.      

Необходимым условием уголовной ответственности за незаконное вторжение в жилище является его совершение вопреки воле и согласию проживающего там лица. При этом проживающим в жилище лицом признается лицо, которое постоянно или временно живет в нем и обладает им по праву, например, собственник жилища или наниматель, поднаниматель и временные жильцы, проживающие в жилище по договору найма, поднайма, аренды или на основании других гражданско-правовых соглашений.     

 В тех случаях, когда законный владелец жилища вторгается в принадлежащее ему жилище, занятое другими лицами в силу действующего и не расторгнутого между ними договора найма, поднайма, аренды или иного гражданско-правового соглашения, то его действия образуют состав нарушения неприкосновенности жилища, предусмотренный ст. 145 УК, потому что в данном случае защите подлежит не право на владение тем или иным жилищем, а частный характер проживания в нем.      

Если лицо вошло в жилище на законном основании, признак вторжения отсутствует. Для правильной квалификации содеянного имеет существенное значение выяснение вопроса правомерности нахождения виновного в жилище, то есть того, был доступ виновного лица в жилище запрещен или разрешен. В тех случаях, когда вторжение в жилище совершено лицом, имеющим доступ в него в силу определенных обстоятельств (например, проживает в нем, приглашен в гости, осуществляет ремонтные работы, проводит оперативно-розыскные мероприятия и так далее), то сам факт нахождения такого лица в жилище является правомерным. Следовательно, совершенные таким лицом противоправные действия нельзя рассматривать по ст. 145 УК как незаконное вторжение в жилище.      

 Для юридической оценки действий виновного по ч. 1 ст. 145 УК достаточно, как прямо указано в законе, незаконного вторжения в жилище против воли проживающего в нем лица. При этом законодатель не конкретизирует способ вторжения. Вместе с тем вторжение в жилище может совершаться как открыто, так и тайно, как с преодолением препятствий или сопротивления людей, так и без него. Например, как вторжение следует рассматривать такие действия виновного лица, как вхождение в незапертое жилище (через открытую дверь, окно, форточку и тому подобное) либо с использованием временного отсутствия проживающих в нем лиц и тому подобное, но непременно с намерением использования этого удобного обстоятельства для вхождения в жилище без ведома и согласия последних.    

   Вторжение в жилище может быть совершено также путем обмана. Обманное вторжение в жилище представляет собой введение в заблуждение лица, проживающего в нем, посредством различных приемов, ухищрений, уловок со стороны виновного, и таким образом получение доступа в данное жилище (например, с предъявлением поддельного документа, под видом почтальона, медсестры, телефонного мастера и тому подобного). Кроме того, вторжение в жилище возможно путем злоупотребления доверием проживающих в нем лиц (например, отношениями дружбы, знакомства и тому подобного), а также с использованием беспомощного состояния этих лиц (например, болезни, сна и тому подобного). Использование обмана и злоупотребление доверием следует рассматривать как средство для облегчения вторжения виновных лиц в жилище. Ошибкой будет квалифицировать подобные действия как мошенничество. В таких случаях необходимо учитывать субъективную сторону деяния, а именно то, какую цель при этом преследовал виновный.      

Преступление следует считать оконченным с момента незаконного вторжения в жилище.     

 Если в результате противоправного вторжения в жилище виновный, нарушая целостность помещения, причиняет значительный ущерб чужому имуществу, то его действия следует квалифицировать по совокупности преступлений как нарушение неприкосновенности жилища и умышленное уничтожение или повреждение чужого имущества (ст. 145 УК и ч. 1 ст.  187 УК).     

 С субъективной стороны деяние характеризуется виной в форме прямого умысла. Умысел виновного лица при незаконном вторжении в жилище выражается в осознании им общественной опасности своего незаконного вторжения в жилище и в желании нарушить неприкосновенность этого жилища.   

   Мотивы и цели незаконного вторжения в жилище могут быть разнообразными. Они не влияют на квалификации содеянного, но учитываются судом при назначении наказания в качестве смягчающих или отягчающих уголовную ответственность обстоятельств (ст. ст. 53, 54УК).      

 Если виновное лицо вторгается в жилище с целью хищения чужого имущества, то его действия подлежат квалификации по п. «в» ч. 2 ст. 175 УК либо п. «г» ч. 2 ст. 178 УК, либо по п. «в» ч. 2 ст. 179 УК и не требуют дополнительной квалификации по ст. 145 УК, поскольку полностью охватываются составом этих деяний.      

Субъект нарушения неприкосновенности жилища — вменяемое физическое лицо, достигшее шестнадцатилетнего возраста.     

  Часть 2 ст. 145 УК в качестве квалифицирующих признаков незаконного вторжения в жилище определяет:

 а) применение насилия либо угроза его применения; 

б) группой лиц; 

в) в ночное время;

 г) сопровождавшееся незаконным обыском; 

д) незаконное выселение из жилища.     

  Под насилием применительно к нарушению неприкосновенности жилища следует понимать физическое воздействие на организм другого человека, а под угрозой применения насилия — психическое воздействие. При совершении нарушения неприкосновенности жилища указанные виды насилия могут быть применены как одновременно, так и по отдельности.      Применение физического насилия в ходе незаконного вторжения в жилище направлено на подавление возможного сопротивления или противодействия со стороны потерпевшего, на лишение его возможности прибегнуть к помощи других лиц. При этом применение такого насилия возможно не только в отношении лиц, непосредственно проживающих или находящихся в жилище, оно может быть применено также и к другим лицам.  

    Способы причинения физического насилия при незаконном вторжении в жилище могут быть самыми разнообразными: отталкивание, выталкивание, нанесение отдельных или многократных ударов руками, ногами или с использованием каких-либо предметов, царапин, ссадин, связывание конечностей и т.д.      

 Нанесение побоев или легкого вреда здоровью, повлекшее его кратковременное расстройство или незначительную стойкую утрату общей трудоспособности, полностью охватывается составом рассматриваемого деяния и не требует дополнительной квалификации по ст. 105 УК. Если в результате незаконного вторжения в жилище будет причинен вред здоровью средней тяжести (ст. 104 УК), тяжкий вред (ст. 103 УК) либо смерть (ст. 96 УК), то действия виновных лиц следует квалифицировать по совокупности преступлений как незаконное вторжение в жилище (ст. 145 УК) и ст. 104 УК, ст. 103 УК, ст. 96 УК.    

  Основанием для квалификации незаконного вторжения в жилище, соединенного с угрозой применения насилия, служит осознание виновным того, что потерпевший воспринимает угрозу как реальную и в результате этого не оказывает ему сопротивления. Для квалификации не имеет значения, имело ли виновное лицо действительное намерение осуществить свою угрозу или применяло ее только в целях устрашения потерпевшего.   

   Если при незаконном вторжении в жилище виновный угрожает потерпевшему убийством, причинением тяжкого вреда здоровью, иным тяжким насилием или уничтожением имущества путем поджога, взрывом или иным общеопасным способом (ст. 112 УК), действия такого лица подлежат квалификации по совокупности преступлений, предусматривающих ответственность за нарушение неприкосновенности жилища и угрозу (ст. 145 УК и ст. 112 УК).  

   Под незаконным вторжением в жилище, совершенным группой лиц, следует понимать объединение двух и более лиц, заведомо совместное, хотя и без предварительного о том соглашения, выполняющих действия, образующие объективную сторону нарушения неприкосновенности жилища.     

 Под ночным временем согласно п. 43 ст. 7 УПК РК следует понимать промежуток времени с 22.00 часов вечера до 06.00 часов утра по местному времени.    

   Под незаконным обыском следует понимать обыск, произведенный при отсутствии на то законного основания или в нарушение порядка его производства, установленного уголовно-процессуальным законодательством.    

  В соответствии с ч. 2 ст. 230 УПК РК основанием для производства обыска является наличие достаточных данных полагать, что предметы или документы, имеющие значение для дела, могут находиться в определенном помещении или ином месте, либо у конкретного лица. Обыск может производиться и для обнаружения разыскиваемых лиц и трупов (ч. 3 ст. 230 УПК РК).  

    Порядок производства обыска регулируется ст. 232 УПК РК, согласно ч. 1 которой обыск производится следователем по мотивированному постановлению. Постановление о производстве обыска должно быть санкционировано прокурором или его заместителем.   

    В соответствии с ч. 3 ст. 232 УПК РК в исключительных случаях, когда имеется реальное опасение, что разыскиваемый и подлежащий изъятию объект может быть из-за промедления с его обнаружением утрачен, поврежден или использован в преступных целях либо разыскиваемое лицо может скрыться, обыск может быть произведен без санкции прокурора, но с последующим направлением ему в течение двадцати четырех часов сообщения о произведенном обыске. Получив указанное уведомление, прокурор проверяет законность произведенного обыска и выносит постановление о его законности или незаконности.    

   Кроме того, при производстве обыска могут вскрываться запертые помещения и хранилища, если владелец отказывается добровольно их открыть. При этом не должны допускаться не вызываемые необходимостью повреждения запоров дверей и других предметов (ч. 9 ст. 232 УПК РК).    

   Субъектом преступления по рассматриваемому признаку может быть как частное лицо, достигшее 16-летнего возраста, так и должностное лицо, уполномоченное либо не уполномоченное на производство обыска. 

     Если должностное лицо, проводя незаконный обыск, злоупотребляет должностными полномочиями или допускает превышение власти или должностных полномочий, то его действия также квалифицируются по совокупности преступлений как нарушение неприкосновенности жилища и злоупотребление должностными полномочиями или превышение власти или должностных полномочий (ч. 2 ст. 145 УК и ст. 307 УК или ч. 2 ст. 145 УК и ст. 308 УК). 

     Незаконным обыск следует признать и тогда, когда он осуществлен государственным служащим, не являющимся должностным лицом, но присвоившим себе полномочия должностного лица (например, с помощью использования подложных документов, форменной одежды и тому подобного). В этом случае действия, совершенные лицом, присвоившим себе полномочия должностного лица, также подлежат квалификации по совокупности преступлений как присвоение полномочий должностного лица и нарушение неприкосновенности жилища, сопровождавшееся незаконным обыском (ст. 309 УК и ч. 2 ст. 145 УК).   

   Под незаконным выселением следует понимать такое выселение гражданина из законно занимаемого им жилища, которое произведено в нарушение порядка, условий и законных оснований, установленных жилищным законодательством. Если должностное лицо, осуществляя незаконное выселение, злоупотребляет должностными полномочиями или допускает превышение власти или должностных полномочий, то его действия, следует квалифицировать по совокупности преступлений как нарушение неприкосновенности жилища и злоупотребление должностными полномочиями или превышение власти или должностных полномочий (ч. 2 ст. 145 УК и ст. 307 УК или ч. 2 ст. 145 УК и ст. 308 УК).    

  В ч. 3 ст. 145 УК законодатель предусматривает особо квалифицированный состав анализируемого деяния — нарушение неприкосновенности жилища, совершенное лицом с использованием своего служебного положения.

 Под использованием своего служебного положения применительно к ст. 145 УК следует понимать такие действия должностного лица, которые совершаются им в пределах своей служебной компетенции, в рамках прав и обязанностей, которыми оно наделено в силу занимаемой должности.     

  Субъектом преступления по ч. 3 ст. 145 УК является лицо, использующее свое служебное положение для незаконного вторжения в жилище, — специальный субъект. В тех случаях, когда должностное лицо нарушает неприкосновенность жилища, не используя при этом свое служебное положение, то совершенное им деяние нельзя квалифицировать по ч. 3 ст. 145 УК РК как использование своего служебного положения. В зависимости от обстоятельств совершения данного деяния действия такого лица следует квалифицировать либо по ч. 1 ст. 145 УК, либо по ч. 2 ст. 145 УК.    

  Если должностное лицо, используя свой служебный авторитет, воздействует на другое лицо с целью совершения последним незаконного вторжения в жилище, то действия такого должностного лица надлежит квалифицировать как подстрекательство к незаконному вторжению в жилище (ч. 4 ст. 28 УК, ч. 1 или ч. 2 ст. 145 УК).    

  Преступления, предусмотренные ч.ч. 1 и 2 ст. 145 УК РК, относятся к преступлениям небольшой тяжести.      Преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 145 УК РК, относится к преступлениям средней тяжести.

Комментарий от 2007 года к Уголовному Кодексу Республики Казахстан от Заслуженного деятеля Казахстана, доктора юридических наук, профессора, академика Казахстанской национальной академии естественных наук БОРЧАШВИЛИ И.Ш.                  

Дата изменения акта:  02.08.2007 Дата принятия акта:  02.08.2007 Место принятия:  НЕТ Орган, принявший акт:  180000000000 Регион действия:  100000000000 Регистрационный номер НПА, присвоенный нормотворческим органом:  167 Статус акта:  new Сфера правоотношений:  028000000000 Форма акта:  КОММ Юридическая сила:  1900 Язык акта:  rus

Уголовный кодекс, Комментарии к уголовному кодексу, Нормативное постановление верховного суда, Уголовное законодательство, Нормативно правовые акты Республики Казахстан