Комментарий к статье 9. Выдача лиц, совершивших уголовное правонарушение Уголовного кодекса Республики Казахстан 

Граждане Республики Казахстан, совершившие уголовное правонарушение на территории другого государства, не подлежат выдаче, если иное не установлено международным договором Республики Казахстан.

Иностранцы и лица без гражданства, совершившие преступление за пределами Республики Казахстан и находящиеся на территории Республики Казахстан, могут быть выданы иностранному государству для привлечения к уголовной ответственности или отбывания наказания в соответствии с международным договором Республики Казахстан.

Никто не может быть выдан иностранному государству, если существуют серьезные основания полагать, что ему в этом государстве может угрожать применение пыток, насилие, другое жестокое или унижающее человеческое достоинство обращение или наказание, а также в случае угрозы применения смертной казни, если иное не предусмотрено международными договорами Республики Казахстан.

В соответствии с п. 1 ст. 11 Конституции РК гражданин РК не может быть выдан иностранному государству, если иное не установлено международными договорами Республики.

Согласно пункту 1) ст. 7 УПК РК, под выдачей лиц (экстрадицией) понимается выдача государству лица, разыскиваемого для привлечения к уголовной ответственности или исполнения приговора.

Вопрос о выдаче разрешается в нормах международного права. В соответствии с п. 3 ст. 4 Конституции РК международные договоры, ратифицированные Республикой, имеют приоритет перед ее законами.

Институт выдачи конкурирует с институтом политического убежища. Эта конкуренция решается в пользу права политического убежища.

Международные договоры о выдаче лиц, совершивших уголовные правонарушения, могут иметь многосторонний или двусторонний характер. Среди первых для РК первостепенное значение имеют Европейская конвенция о выдаче правонарушителей Совета Европы 1957 г. (и два Дополнительных протокола к ней 1975–1978 гг.); Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 7 октября 2002 г., совершенная в Кишиневе 7 октября 2002 г., и целый ряд многосторонних конвенций, заключаемых между государствами для борьбы с отдельными преступлениями, участником которых является РК (например, Международная конвенция о борьбе с захватом заложников 1979 г.).

Европейская конвенция подробно регламентирует вопрос о категориях (видах) правонарушений, совершение которых может служить основанием для выдачи совершившего их лица. В соответствии с ней выдача осуществляется в отношении правонарушений, наказуемых, согласно законам как запрашивающего, так и запрашиваемого государства, лишением свободы на срок не менее одного года или более серьезным наказанием. Однако если просьба о выдаче касается лица, разыскиваемого в целях исполнения приговора о тюремном заключении или другой меры лишения свободы, вынесенного в отношении такого правонарушителя, выдача разрешается только в том случае, если до окончания этого наказания остается не менее четырех месяцев.

Конвенция предусматривает ограничения на выдачу правонарушителей, совершивших некоторые другие категории правонарушений (не связанные с видом и размером санкции согласно внутреннему законодательству). В первую очередь это касается политических правонарушений. Из сферы Конвенции исключаются и военные правонарушения. В Конвенции зафиксированы также другие ограничения о выдаче, связанные с особенностями места совершения преступлений, сроков давности и возможного наказания в виде смертной казни в отношении выдаваемого лица.

Конвенция в достаточной степени регламентирует требования, предъявляемые к запросу о выдаче, порядку направления этого запроса и представления сопроводительных документов и возможной дополнительной информации, порядку осуществления транзита выдаваемого лица через территорию договаривающихся сторон, а также предусматривает ряд процессуальных гарантий прав выдаваемого лица при производстве в отношении совершенного им правонарушения предварительного расследования и судебного разбирательства (включая решение вопроса о задержании и аресте указанного лица).

Выдача лиц, совершивших уголовное правонарушение, и осуществление уголовного преследования в отношении лиц стран Содружества Независимых Государств регулируется Кишиневской конвенцией о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам, принятой 7 октября 2002 г. Согласно статье 66 Конвенции, страны-участницы обязались по требованию выдавать друг другу лиц, находящихся на их территории, для привлечения к уголовной ответственности или для приведения приговора в исполнение.

При возникновении вопроса о выдаче лицо может стать субъектом экстрадиции лишь при условии наличия у него гражданства запрашивающего государства, отсутствия гражданства страны, на территории которой он находится, а также в случае, если запрошенное к выдаче лицо является апатридом (лицом без гражданства) либо гражданином третьего государства.

Гражданин Казахстана, совершивший уголовное правонарушение на территории иностранного государства, не выдается для уголовного преследования этому государству, однако вопрос о преступности и наказуемости совершенного им уголовного правонарушения в обязательном порядке решается в соответствии с УК РК.

Согласно части 1 ст. 579 УПК, запрос о выдаче лица (экстрадиции) направляется при условии, если хотя бы за одно из преступлений, в связи с которыми запрашивается выдача лица (экстрадиция), предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок не меньше одного года или лицо осуждено к наказанию в виде лишения свободы и неотбытый срок составляет не менее шести месяцев.

Выдача для привлечения к уголовной ответственности производится за такие деяния, которые по внутреннему законодательству запрашивающей и запрашиваемой Договаривающихся Сторон являются уголовно наказуемыми и за совершение которых предусматривается наказание в виде лишения свободы на срок не менее одного года или более строгое.

Выдача для приведения приговора в исполнение производится за такие деяния, которые в соответствии с внутренним законодательством запрашивающей и запрашиваемой Договаривающихся Сторон являются уголовно наказуемыми и за их совершение лицо, выдача которого запрашивается, было приговорено к лишению свободы на срок не менее шести месяцев или к более строгому наказанию.

При решении вопроса о том, является ли деяние, за совершение которого запрашивается выдача, уголовно наказуемым по внутреннему законодательству запрашиваемой и запрашивающей Договаривающихся Сторон, не имеют значения различия в описании отдельных признаков уголовного правонарушения и в используемой терминологии.

Так, например, на территории Казахстана задержан гражданин Кыргызстана, совершивший сбыт наркотиков в России. Торговец наркотиками подлежит уголовной ответственности согласно ч. 1 ст. 297 УК. Однако при поступлении запроса о выдаче преступника одновременно со стороны Кыргызстана и России следует решить, какому запросу отдать предпочтение. В соответствии со ст. 65 Конвенции стран СНГ о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам запрашиваемая сторона должна самостоятельно решить, какое из требований следует удовлетворить. Иными словами, государство, на территории которого оказалось лицо, совершившее преступление, действует по своему усмотрению: либо выдает требуемое лицо, либо наказывает его по своим законам. В данном случае, учитывая приоритет территориального принципа над принципом гражданства, Казахстану необходимо выдать наркоторговца России.

Условия и порядок выдачи регламентируются национальным (внутригосударственным) законодательством и международными договорами. Порядок осуществления выдачи подробно регламентирован главой 60 УПК. Так, решение по запросу о выдаче лица (экстрадиции) регламентируется ст. 591 УПК. По результатам изучения материалов экстрадиционной проверки Генеральный Прокурор РК или его заместитель принимает решение о выдаче лица (экстрадиции) или отказе в выдаче (экстрадиции) иностранному государству. При наличии требований нескольких государств о выдаче лица (экстрадиции) решение о том, какому государству лицо подлежит выдаче (экстрадиции), принимает Генеральный Прокурор Республики Казахстан или его заместитель в форме постановления (ч. 1).

О своем решении Генеральный Прокурор РК или его заместитель оповещает центральный орган иностранного государства, а также лицо, в отношении которого оно принято, и его защитника (ч. 2).

В случае принятия решения о выдаче (экстрадиции) данному лицу вручается копия постановления и разъясняется право на обжалование принятого решения в Верховный Суд Республики Казахстан (ч. 3).

Постановление о выдаче лица (экстрадиции) обращается к исполнению по истечении срока его обжалования. В случае обжалования постановления выдача лица (экстрадиция) не производится вплоть до вступления в законную силу постановления судьи Верховного Суда РК (ч. 4).

В случае отказа в выдаче лица (экстрадиции) иностранному государству по основаниям, не исключающим осуществление уголовного преследования, по ходатайству компетентного органа иностранного государства Генеральный Прокурор РК поручает производство досудебного расследования в отношении данного лица в порядке, предусмотренном УПК РК (ч. 5).

 Порядок обжалования решения о выдаче лица (экстрадиции) определен ст. 592 УПК, в соответствии с которой постановление Генерального Прокурора РК или его заместителя о выдаче лица (экстрадиции) может быть обжаловано лицом, в отношении которого принято это решение, или его защитником в Верховный Суд РК в течение десяти суток с момента получения копии постановления (ч. 1).

Администрация места содержания под стражей лица, в отношении которого принято решение о выдаче (экстрадиции), по получении жалобы в течение двадцати четырех часов направляет ее в Верховный Суд РК и уведомляет об этом Генеральную прокуратуру РК (ч. 2).

Генеральный Прокурор РК или его заместитель в течение десяти суток с момента поступления уведомления об обжаловании постановления о выдаче лица (экстрадиции) направляет в Верховный Суд РК материалы, подтверждающие законность и обоснованность принятого им решения (ч. 3).

Проверка законности и обоснованности решения о выдаче лица (экстрадиции) производится в течение одного месяца со дня получения жалобы судьей Верховного Суда РК в открытом судебном заседании с участием прокурора, лица, в отношении которого принято решение о выдаче (экстрадиции), и его защитника. В исключительных случаях этот срок может быть продлен (ч. 4).

В начале заседания председательствующий объявляет, какая жалоба подлежит рассмотрению, разъясняет присутствующим их права, обязанности и ответственность. Затем заявитель и (или) его защитник обосновывают жалобу, после чего слово предоставляется прокурору (ч. 5).

В ходе судебного рассмотрения судья Верховного Суда РК не исследует вопросы виновности лица, в отношении которого принято решение о выдаче (экстрадиции), и не проверяет законность процессуальных решений, принятых компетентными органами иностранного государства, ограничиваясь проверкой соответствия решения о выдаче (экстрадиции) данного лица законодательству и международным договорам Республики Казахстан (ч. 6).

В результате проверки Верховный Суд РК выносит одно из следующих постановлений: 1) о признании решения о выдаче лица (экстрадиции) незаконным или необоснованным и его отмене; 2) об оставлении жалобы без удовлетворения; 3) о приостановлении решения о выдаче лица (экстрадиции) до рассмотрения вопросов, имеющих существенное значение для принятия данного решения, с одновременным продлением сроков содержания под арестом лица на срок не менее одного месяца (ч. 7).

Постановление Верховного Суда РК о признании решения о выдаче лица (экстрадиции) незаконным или необоснованным и его отмене либо оставлении жалобы без удовлетворения вступает в законную силу с момента его оглашения (ч. 8).

Освобождение лица, в отношении которого Верховным Судом РК вынесено постановление о признании выдачи (экстрадиции) незаконной или необоснованной и его отмене, производится в порядке, предусмотренном ч. 10 ст. 589 УПК (ч. 9).

Республикой Казахстан заключено:

15 двусторонних международных договоров о взаимной правовой помощи по уголовным делам (ОАЭ, Грузия, Индия, Китай, Корея, Кыргызстан, Литва, Монголия, Пакистан, Турция, Узбекистан, Испания, Чехия);

10 двусторонних международных договоров об экстрадиции (ОАЭ, Китай, Кыргызстан, Литва, Монголия, Турция, Иран, Испания, Индия, Венгрия);

8 двусторонних международных договоров о передаче осужденных лиц (Азербайджан, Туркменистан, Украина, Испания, Турция, Китай, Италия, Венгрия).

Согласно части 2 ст. 9 УК, иностранцы и лица без гражданства, совершившие преступление за пределами РК и находящиеся на территории РК, могут быть выданы иностранному государству для привлечения к уголовной ответственности или отбывания наказания в соответствии с международными договорами Республики Казахстан.

Вопрос о выдаче возникает в случаях, когда лицо, совершившее уголовное правонарушение в одной стране или против интересов этой страны либо обязанное отбывать наказание, находится в другой стране. Согласно международной практике, требование о выдаче предъявляется при наличии одного из следующих условий:

уголовное правонарушение совершено на его территории;

уголовное правонарушение было направлено против интересов этого государства;

лицо, совершившее уголовное правонарушение, является гражданином этого государства;

в отношении лица необходимо исполнение приговора.

Уголовно-правовая норма о выдаче лиц, совершивших уголовное правонарушение (иностранных граждан и лиц без гражданства), предусмотренная в ч. 2 ст. 9 УК, конкурирует с нормами о таких принципах действия уголовного закона в пространстве, как универсальный и реальный, закрепленными в ч. 4 ст. 8 УК. Конкуренция заключается в том, что в соответствии с указанными принципами Республика Казахстан вправе привлечь соответствующих иностранных граждан и лиц без гражданства к уголовной ответственности и подвергнуть их уголовному наказанию по казахстанскому уголовному законодательству.

Одновременно в соответствии с указанной нормой о выдаче (ч. 2 ст. 9 УК) Республика Казахстан может по требованию заинтересованного государства выдать иностранного гражданина или лицо без гражданства для того, чтобы именно заинтересованное государство само осуществило в этом случае уголовную юрисдикцию в отношении этих лиц и совершенных ими уголовных правонарушений. Следовательно, сравнение содержания этих уголовно-правовых норм (ст. ст. 8 и 9 УК) приводит к выводу, что конкуренция между этими нормами является разновидностью конкуренции общей и специальной норм. На мой взгляд, норма о выдаче (ч. 2 ст. 9 УК) является специальной нормой по отношению к норме, закрепленной в ч. 4 ст. 8 УК. При конкуренции общей и специальной норм вопрос должен решаться в пользу специальной нормы. В пользу нашего предложения говорит и тот факт, что вопрос о выдаче положительно разрешается в нормах международного права и подтверждается со ссылкой на ст. 9 УК.

В соответствии с ч. 1 ст. 590 УПК выдача лица (экстрадиция) не допускается, если:

лицо, в отношении которого поступил запрос о выдаче (экстрадиции), является гражданином Республики Казахстан и международным договором Республики Казахстан с запрашивающей стороной не предусмотрена выдача (экстрадиция) собственных граждан;

деяние, послужившее основанием запроса о выдаче лица (экстрадиции), не признается в Республике Казахстан преступлением;

преступление, за которое запрошена выдача лица (экстрадиция), не предусматривает наказание в виде лишения свободы в Республике Казахстан;

лицу, в отношении которого поступил запрос о выдаче (экстрадиции), предоставлено Республикой Казахстан убежище;

в отношении лица уже вынесен за то же преступление вступивший в законную силу приговор или прекращено производство по делу;

на момент получения запроса о выдаче лица (экстрадиции) уголовное преследование по законодательству Республики Казахстан не может быть начато или приговор не может быть приведен в исполнение вследствие истечения сроков давности или по иному законному основанию;

имеются основания полагать, что лицо, в отношении которого поступил запрос о выдаче (экстрадиции), может быть подвергнуто угрозе применения пыток в запрашивающей стороне либо его здоровью, жизни или свободе угрожает опасность по расовому признаку, вероисповеданию, национальности, гражданству (подданству), принадлежности к определенной социальной группе или политическим убеждениям, кроме случаев, предусмотренных международным договором Республики Казахстан;

деяние, в связи с которым запрашивается выдача лица (экстрадиция), в соответствии с законодательством Республики Казахстан преследуется только в порядке частного обвинения, если иное не предусмотрено международным договором Республики Казахстан с запрашивающей стороной.

 9. деяние, в связи с которым запрашивается выдача лица (экстрадиция), относится по законодательству Республики Казахстан к воинским преступлениям, если иное не предусмотрено международным договором Республики Казахстан с запрашивающим государством;

10. центральный орган иностранного государства не предоставил по требованию Генеральной прокуратуры Республики Казахстан дополнительные материалы или данные, без которых невозможно принятие решения по запросу о выдаче (экстрадиции);

11) выдача лица (экстрадиция) противоречит обязательствам Республики Казахстан по международным договорам Республики Казахстан;

12. имеются иные основания, предусмотренные международным договором Республики Казахстан.

В выдаче лица (экстрадиции) может быть отказано, если преступление, в связи с которым запрашивается выдача лица (экстрадиция), совершено на территории Республики Казахстан или за ее пределами, но направлено против интересов Республики Казахстан (ч. 2 ст. 590 УПК).

В случае отказа в выдаче запрашивающая Договаривающаяся Сторона должна быть информирована об основаниях отказа в течение 10 дней с момента принятия решения об этом.

В случае отказа в выдаче запрашиваемого лица компетентное учреждение юстиции запрашиваемой Договаривающейся Стороны решает в соответствии с законодательством Договаривающейся Стороны вопрос об уголовном преследовании в отношении лица, в выдаче которого отказано.

В случаях предоставления политического убежища, как уже отмечалось, не допускается выдача другим государствам лиц, преследуемых за политические убеждения, а также за действия (бездействие), не признаваемые в Казахстане уголовным правонарушением. Процедура предоставления политического убежища регламентируется Указом Президента РК от 10 октября 2006 г. «О Комиссии по вопросам гражданства при Президенте Республики Казахстан».

Комментарий от 2021 года к Уголовному Кодексу Республики Казахстан от Исидор Шамиловича  Борчашвили, заслуженного деятеля Казахстана, доктор юридических наук, профессор, академик Казахстанской национальной академии естественных наук, член Научно-консультативных советов при Конституционном Совете РК и при Верховном Суде РК, член рабочей группы по реформе правоохранительной системы при Совете Безопасности РК, Заслуженный работник МВД Республики Казахстан. 

Конституция Закон Кодекс Норматив Указ Приказ Решение Постановление Адвокат Алматы Юрист Юридическая услуга Юридическая консультация Гражданские Уголовные Административные дела споры Защита Арбитражные Юридическая компания Казахстан Адвокатская контора Судебные дела Декларация Указ Приказ Постановление Решение Доклад Заключение Заявление Заключение Конвенция Контракт Меморандум Методика Нормы Нота Правила Программа Устав Хартия Статья Комментарий Резолюция Регламент Протокол Проект Программа Правила Послания