Комментарий к статье 63. Условное осуждение Уголовного кодекса Республики Казахстан 

1. Если, назначив наказание в виде лишения свободы, суд придет к выводу о возможности исправления осужденного без отбывания наказания, он постановляет считать назначенное наказание условным.

2. При применении условного осуждения суд учитывает характер и степень общественной опасности совершенного преступления, личность виновного, в том числе смягчающие и отягчающие ответственность и наказание обстоятельства.

3. При назначении условного осуждения суд устанавливает по правилам части второй статьи 44 настоящего Кодекса пробационный контроль на весь назначенный срок лишения свободы, а несовершеннолетним на срок от шести месяцев до одного года.

Применение условного осуждения несовершеннолетним возможно и при повторном совершении преступления небольшой или средней тяжести в период пробационного контроля при условном осуждении.

Пробационный контроль не устанавливается при условном осуждении иностранца или лица без гражданства, которому суд назначил выдворение за пределы Республики Казахстан в качестве дополнительного вида наказания.

4. При условном осуждении могут быть назначены дополнительные виды ограничений и наказаний.

5. При условном осуждении несовершеннолетнему могут быть назначены принудительные меры воспитательного воздействия.

6. Условное осуждение не применяется к лицам при рецидиве преступлений, опасном рецидиве преступлений, при осуждении лица за особо тяжкое преступление, коррупционное преступление, террористическое преступление, экстремистское преступление, преступление, совершенное в составе преступной группы, преступление против половой неприкосновенности несовершеннолетних. Указанное ограничение не распространяется на несовершеннолетних, совершивших преступление против половой неприкосновенности несовершеннолетнего лица в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет.

В законодательстве и судебной практике большинства современных стран широко используется институт условного осуждения, который, являясь эффективной уголовно-правовой мерой, способствует сокращению применения лишения свободы. Без преувеличения можно сказать, что условное осуждение — одно из ярких проявлений гуманизма уголовного права. Воплощая в себе принципы гуманизма, индивидуализации ответственности, справедливости, условное осуждение основано на доверии к осужденному.

По вопросу о юридической природе условного осуждения в юридической литературе нет единого мнения. Изучение позиций теоретиков относительно видовой принадлежности условного осуждения, а также накопленного юридической наукой теоретического и практического материала позволяет признать данный институт особой формой реализации уголовной ответственности или, как пишут отдельные теоретики уголовного права, средством реализации уголовной ответственности. Наряду с этим условное осуждение содержит в себе некоторые черты освобождения осужденного от реального отбывания назначенного ему наказания в виде лишения свободы, сближаясь тем самым с институтом освобождения от наказания. Однако виновный освобождается только от основного наказания, а дополнительные наказания подлежат реальному исполнению. Следует также отметить, что в УК условное осуждение расположено в Разделе 4 «Назначение наказания», а не в Разделе 5 «Освобождение от уголовной ответственности и наказания».

Условное осуждение не относится к числу уголовных наказаний. Оно не включено в перечень видов наказания, предусмотренных ст. 40 УК. Наличие в уголовном законе института условного осуждения является реализацией принципов справедливости и гуманизма, и этот институт применяется в тех случаях, когда, назначив наказание в виде лишения свободы, суд придет к выводу о возможности исправления осужденного без отбывания наказания. В этом случае суд постановляет считать назначенное наказание условным.

Назначение наказания условно возможно в случаях, когда, по мнению суда, цели, стоящие перед наказанием, могут быть достигнуты и без фактического отбывания наказания в силу определенных обстоятельств, характеризующих как личность виновного, так и содеянное им. Вывод суда о возможности исправления осужденного без отбывания наказания в виде лишения свободы должен быть обоснован в приговоре, например, осужденный имеет постоянное место работы и жительства, характеризуется по месту жительства и работы только с положительной стороны и, что немаловажно, заботливый семьянин, ранее не допускал правонарушений и т. п.

Принимая решение считать назначенное наказание условным, суд ставит перед осужденным определенные условия, которые он должен выполнять в течение испытательного срока. Таким образом, лицо осуждается и тем самым признается виновным, то есть на него возлагается уголовная ответственность.

Основанием применения условного осуждения выступает наличие вывода суда о возможности исправления осужденного без изоляции от общества. Согласно пункту 10) ст. 3 УИК, под исправлением следует понимать формирование у осужденного правопослушного поведения, позитивного отношения к личности, обществу, труду, нормам, правилам и этике поведения в обществе.

Смысл уголовного осуждения состоит в том, чтобы подвергнуть осужденного испытанию в течение указанного в приговоре срока пробационного контроля, по истечении которого виновный, выполнивший условия испытания, безусловно освобождается от наказания и считается несудимым (ч. 3 ст. 79 УК). Причем по истечении срока пробационного контроля рассмотрение судом вопроса об освобождении условно осужденного от отбывания наказания не требуется.

Решение о назначении наказания условно принимается судом с учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления, личности виновного, в том числе смягчающих и отягчающих ответственность и наказание обстоятельств (ч. 2 ст. 63 УК), позволяющих суду прийти к выводу о возможности исправления осужденного без отбывания наказания.

Комментарий характера и степени общественной опасности смотрите применительно к ст. 59 УК.

Изучение личности виновного возможно только с учетом анализа условий и образа его жизни, бытовых навыков и трудовой деятельности, а также формы и степени вины, мотива и цели совершения преступления. Смягчающими обстоятельствами, характеризующими личность осужденного, являются признание вины; раскаяние в содеянном; положительная характеристика с места жительства, работы (учебы); отсутствие судимости; несовершеннолетие; состояние здоровья; помощь следствию; возмещение причиненного им ущерба; совершение преступления впервые и т. п. (ч. ч. 1, 2 ст. 53 УК).

Отягчающими обстоятельствами признаются совершение преступления в составе группы лиц, группы лиц по предварительному сговору, преступной группы; особо активная роль в совершении преступления; привлечение к совершению преступления лиц, страдающих психическим расстройством, либо несовершеннолетних; совершение преступления в отношении женщины, заведомо для виновного находящейся в состоянии беременности, а также в отношении малолетнего, другого беззащитного или беспомощного лица либо лица, находящегося в зависимости от виновного; совершение преступления с использованием доверия, оказанного виновному в силу его служебного положения или договора, и т. п. (ч. 1 ст. 54 УК).

При назначении условного осуждения суд, по правилам ч. 2 ст. 44 УК, устанавливает пробационный контроль на весь назначенный срок лишения свободы, а несовершеннолетним — на срок от шести месяцев до одного года (ч. 3 комментируемой статьи).

В пункте 39 Нормативного постановления Верховного Суда РК «О судебном приговоре» также отмечается, что «При условном осуждении суд устанавливает пробационный контроль на весь назначенный срок лишения свободы, а несовершеннолетним на срок от шести месяцев до одного года. Пробационный контроль включает в себя исполнение осужденным обязанностей, указанных в части второй статьи 44 УК.

При совершении лицом нескольких уголовных правонарушений решение о том, что наказание назначается условно с применением ст. 63 УК, указывается после назначения окончательной меры наказания».

Суд, назначив наказание в виде лишения свободы и применяя условное осуждение, должен указать в приговоре дату окончания пробационного контроля, которая будет соответствовать дате окончания срока наказания в виде лишения свободы. Начиная с этого дня, если срок пробационного контроля не будет судом продлен или условное осуждение не будет отменено, условно осужденный не будет считаться судимым и назначенное ему наказание в виде лишения свободы будет аннулировано.

Пробационный контроль в соответствии с п. 9) ст. 3 УИК — это деятельность уполномоченных органов по осуществлению контроля за исполнением лицами, состоящими на их учете, обязанностей, возложенных на них законом и судом.

При установлении пробационного контроля, согласно ч. 2 ст. 44 УК, по решению суда в отношении условно осужденных устанавливаются обязанности, а именно: не менять постоянного места жительства, работы, учебы без уведомления уполномоченного государственного органа, осуществляющего контроль за поведением осужденного; не посещать определенные места; пройти курс лечения от алкоголизма, наркомании, токсикомании, заболеваний, передающихся половым путем; осуществлять материальную поддержку семьи; другие обязанности, которые способствуют исправлению осужденного и предупреждению совершения им новых уголовных правонарушений.

Перечень указанных обязанностей не является исчерпывающим, суд может возложить и другие обязанности, которые будут способствовать его исправлению. Определенные обязанности могут возлагаться на осужденного в совокупности или отдельно, что зависит от особенностей его личности. В течение пробационного контроля суд по представлению службы пробации может отменить полностью или частично либо дополнить ранее установленные обязанности.

При назначении наказания в виде лишения свободы условно лицу, совершившему преступление в несовершеннолетнем возрасте, продолжительность срока пробационного контроля устанавливается в пределах от шести месяцев до одного года (ч. 3 ст. 63 УК). Суд устанавливает срок пробационного контроля осужденному, совершившему преступление в несовершеннолетнем возрасте, с учетом характера и степени общественной опасности преступления, личности виновного и размера назначенного наказания. Для суда решающим является вывод о том, какое время необходимо для исправления осужденного. Срок пробационного контроля в зависимости от указанных выше обстоятельств может быть равным, меньшим или большим по сравнению со сроком назначенного наказания в виде лишения свободы. Например, суд, осуждая лицо к одному году лишения свободы условно, может определить ему срок пробационного контроля в шесть, девять месяцев, один год.

Главный смысл и значение срока пробационного контроля состоит в том, что осужденному предоставляется время для исправления без реального отбывания наказания. Ценность установления срока пробационного контроля заключается в том, что только в течение этого периода, если осужденный нарушит условия испытания, суд располагает правом реально применить назначенное наказание. В течение срока пробационного контроля условно осужденный признается судимым.

В целях повышения эффективности условного осуждения суд при провозглашении приговора должен разъяснить условно осужденному значение испытательного срока и предупредить его о последствиях совершения им в течение испытательного срока нового уголовного или административного правонарушения. На это обращает внимание и Верховный Суд РК.

Так, согласно п. 10 Нормативного постановления Верховного Суда РК «О некоторых вопросах назначения уголовного наказания»: «При условном осуждении суд разъясняет осужденному, его законным представителям о возможных для него последствиях в случае неисполнения возложенных судом обязанностей, совершения административных либо уголовных правонарушений».

Учитывая важность исправления несовершеннолетнего осужденного без изоляции от общества, законодатель определил, что применение условного осуждения к данной категории лиц возможно и при повторном совершении преступления небольшой или средней тяжести в период пробационного контроля при условном осуждении.

Пробационный контроль не устанавливается при условном осуждении иностранца и лица без гражданства, которому суд назначил выдворение за пределы Республики Казахстан в качестве дополнительного вида наказания.

При условном осуждении могут быть назначены дополнительные виды ограничений и наказаний (ч. 4 комментируемой статьи). При этом следует иметь в виду, что условное осуждение применимо лишь при назначении в качестве основного наказания лишения свободы и не предусматривает принципа условности к иным видам наказаний. Не применяется условность и для дополнительного наказания. В случае условного осуждения к лишению свободы дополнительное наказание по этому приговору исполняется реально и самостоятельно.

При условном осуждении возможно назначение как одного, так и нескольких дополнительных наказаний. Этот вывод следует из содержания ч. 4 комментируемой статьи, в которой предусмотрена возможность назначения при условном осуждении не дополнительного наказания, а дополнительных наказаний. В отличие от основного наказания, которое является условным, дополнительные наказания реально исполняются после вступления приговора в законную силу.

При условном осуждении несовершеннолетнему также могут быть назначены принудительные меры воспитательного воздействия (ч. 5 комментируемой статьи). В соответствии со ст. 84 УК к ним относятся предупреждение; передача под надзор родителей или лиц, их заменяющих, либо специализированного государственного органа; возложение обязанности загладить причиненный вред; ограничение досуга и установление особых требований к поведению несовершеннолетнего; помещение в организацию образования с особым режимом содержания; возложение обязательства принести извинения потерпевшему; установление пробационного контроля.

В соответствии со ст. 63 УК не исключена возможность назначения условного осуждения лицам, совершившим два и более преступления. В таких случаях суд назначает наказание за каждое преступление в отдельности, а при окончательном назначении наказания по совокупности преступлений определяет условное осуждение. Следовательно, условное осуждение применяется не за каждое преступление, входящее в совокупность, а при окончательном назначении наказания по совокупности преступлений.

В части 6 комментируемой статьи перечисляются лица, в отношении которых не применяется условное осуждение: при рецидиве преступлений, опасном рецидиве преступлений, при осуждении лица за особо тяжкое преступление, коррупционное, террористическое, экстремистское преступление, преступление, совершенное в составе преступной группы, преступление против половой неприкосновенности несовершеннолетних. Указанное ограничение не распространяется на несовершеннолетних, совершивших преступление против половой неприкосновенности несовершеннолетнего лица в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет.

О понятии рецидива и опасного рецидива смотрите комментарий к ст. 14 УК.

Особо тяжкими являются преступления, указанные в ч. 5 ст. 11 УК.

Перечень коррупционных, террористических, экстремистских преступлений, понятие преступной группы даются в п. п. 29), 30), 39), 24) ст. 3 УК.

Согласно п. 42) ст. 3 УК, к преступлениям против половой неприкосновенности несовершеннолетних относятся деяния, предусмотренные ст. ст. 120 «Изнасилование», 121 «Насильственные действия сексуального характера», 122 «Половое сношение или иные действия сексуального характера с лицом, не достигшим шестнадцатилетнего возраста», 123 «Понуждение к половому сношению, мужеложству, лесбиянству или иным действиям сексуального характера», 124 «Развращение малолетних», 134 «Вовлечение несовершеннолетнего в занятие проституцией», 144 «Вовлечение несовершеннолетних в изготовление продукции эротического содержания», ч. ч. 2 и 3 ст. 312 «Изготовление и оборот материалов или предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних либо их привлечение для участия в зрелищных мероприятиях порнографического характера» УК, совершенные в отношении малолетних и несовершеннолетних.

Осуществление пробационного контроля за лицами, осужденными условно, регламентируется главой 28 УИК РК Казахстан (ст. ст. 174, 175, 176).

Так, согласно п. 3) ч. 1 ст. 174 УИК, служба пробации при постановке на учет лица, осужденного условно, находящегося под пробационным контролем, разъясняет порядок исполнения возложенных судом обязанностей, привлечения к ответственности за их неисполнение, а также нарушение порядка пробационного контроля.

Лица, осужденные условно, обязаны отчитываться перед службой пробации о своем поведении, выполнять возложенные судом обязанности, являться два раза (проживающие в сельской местности один раз) в месяц для регистрации, а также по вызову в службу пробации. При неявке без уважительных причин лицо, осужденное условно, подвергается приводу (ч. 4 ст. 174 УИК).

Для обеспечения надлежащего пробационного контроля и получения информации о месте нахождения осужденных лиц служба пробации вправе использовать электронные средства слежения, перечень которых определяется Правительством Республики Казахстан (ч. 5 ст. 174 УИК).

В соответствии с ч. 6 ст. 174 УИК в случае уклонения лица, осужденного условно, от пробационного контроля служба пробации проводит первоначальные мероприятия по установлению места его нахождения и причины уклонения. В случае неустановления места его нахождения служба пробации вносит представление в суд об объявлении в розыск и избрании меры пресечения.

Срок пробационного контроля, согласно ч. 1 ст. 175 УИК, исчисляется со дня постановки лица, осужденного условно, на учет службы пробации. Пробационный контроль осуществляется в течение всего срока, установленного приговором суда. По истечении срока пробационного контроля служба пробации снимает лицо, осужденное условно, со своего учета (ч. 2 ст. 175 УИК).

Течение срока пробационного контроля приостанавливается, как это предусмотрено в ч. 3 ст. 175 УИК, с момента начала проведения первоначальных розыскных мероприятий на основании постановления суда об объявлении в розыск лица, осужденного условно, и возобновляется по постановлению суда.

Согласно пункту 15 Нормативного постановления Верховного Суда РК «О судебной практике назначения видов учреждений уголовно-исполнительной системы лицам, осужденным к лишению свободы», при условном осуждении к лишению свободы вид учреждения уголовно-исполнительной системы не назначается. Если условно осужденный в период пробационного контроля совершил новое уголовное правонарушение и ему наказание назначается на основании ст. 60 УК по совокупности приговоров, вид учреждения уголовно-исполнительной системы назначается в порядке, предусмотренном ст. 46 УК, с учетом тяжести как преступления, совершенного в период пробационного контроля, так и преступления, за совершение которого он был ранее осужден к лишению свободы условно.

В соответствии с п. 9 Нормативного постановления Верховного Суда РК «О применении судами законодательства о рецидиве преступлений»: «Если лицо осуждалось с применением статьи 63 УК условно и при этом ему было назначено дополнительное наказание, то срок погашения судимости по основному и дополнительному наказанию исчисляется самостоятельно, по условному осуждению на основании пункта 1) части третьей статьи 79 УК срока пробационного контроля; по дополнительному наказанию на основании части пятой статьи 79 УК по фактическому отбыванию наказания. Поэтому при совершении лицом нового преступления по истечении пробационного контроля, назначенного по приговору в связи с условным осуждением, но до полного отбывания дополнительного наказания, оно не может признаваться имеющим судимость к лишению свободы. В таких случаях суд при определении вида рецидива по последнему приговору учитывает непогашенную судимость лица только к наказанию, назначенному в качестве дополнительного, а при назначении наказания по совокупности приговоров суд с соблюдением требований статей 60 и 61 УК полностью или частично присоединяет к наказанию, назначенному по последнему приговору, неотбытую часть дополнительного наказания, назначенного по предыдущему приговору».

Комментарий 2021 года к Уголовному Кодексу Республики Казахстан от Исидор Шамиловича  Борчашвили, заслуженного деятеля Казахстана, доктор юридических наук, профессор, академик Казахстанской национальной академии естественных наук, член Научно-консультативных советов при Конституционном Совете РК и при Верховном Суде РК, член рабочей группы по реформе правоохранительной системы при Совете Безопасности РК, Заслуженный работник МВД Республики Казахстан. 

Конституция Закон Кодекс Норматив Указ Приказ Решение Постановление Адвокат Алматы Юрист Юридическая услуга Юридическая консультация Гражданские Уголовные Административные дела споры Защита Арбитражные Юридическая компания Казахстан Адвокатская контора Судебные дела Декларация Указ Приказ Постановление Решение Доклад Заключение Заявление Заключение Конвенция Контракт Меморандум Методика Нормы Нота Правила Программа Устав Хартия Статья Комментарий Резолюция Регламент Протокол Проект Программа Правила Послания