Комментарий к статье 73. Замена неотбытой части наказания более мягким видом наказания либо сокращение срока назначенного наказания Уголовного кодекса Республики Казахстан 

1. Лицу, отбывающему лишение свободы за преступления небольшой, средней тяжести или тяжкие преступления, в случае полного возмещения им ущерба, причиненного преступлением, либо отсутствия у него злостных нарушений установленного порядка отбывания наказания, оставшаяся неотбытой часть наказания может быть заменена судом более мягким видом наказания. При этом лицо может быть полностью или частично освобождено от отбывания дополнительного вида наказания, за исключением наказаний, назначенных пожизненно.

2. Неотбытая часть наказания может быть заменена более мягким видом наказания после фактического отбытия осужденным не менее одной четвертой срока наказания за совершение преступления небольшой и средней тяжести, одной трети срока наказания за тяжкие преступления.

Замена неотбытой части наказания более мягким видом наказания не применяется в отношении лиц, осужденных за преступление против половой неприкосновенности несовершеннолетних, за исключением случая совершения такого преступления несовершеннолетним в отношении несовершеннолетнего в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет, террористическое или экстремистское преступление, повлекшее гибель людей либо сопряженное с совершением особо тяжкого преступления, а также преступление, совершенное в составе преступной группы.

Иностранцам и лицам без гражданства неотбытая часть наказания может быть заменена только на штраф с выдворением за пределы Республики Казахстан или без такового.

2-1. В случае отмены условно-досрочного освобождения от отбывания наказания в виде лишения свободы сроки, указанные в части второй настоящей статьи, исчисляются исходя из оставшейся неотбытой части наказания, а при назначении наказания по совокупности приговоров в порядке, предусмотренном пунктами 2) и 3) части седьмой статьи 72 настоящего Кодекса, — исходя из окончательного назначенного наказания.

3. При замене неотбытой части наказания суд может избрать штраф из расчета один месячный расчетный показатель за четыре дня лишения свободы либо ограничение свободы из расчета один день ограничения свободы за один день лишения свободы. Условием замены на штраф является полное возмещение ущерба, причиненного преступлением.

4. Лицу, отбывающему лишение свободы за преступления небольшой, средней тяжести, тяжкие или особо тяжкие преступления, в случае, если оно в период отбывания наказания способствовало раскрытию и расследованию преступлений, совершенных преступной группой, либо выполнило все условия процессуального соглашения, оставшаяся неотбытой часть наказания может быть сокращена судом не более чем наполовину. Сокращение неотбытой части наказания не применяется в отношении лиц, осужденных за преступление против половой неприкосновенности несовершеннолетних, за исключением случая совершения такого преступления несовершеннолетним в отношении несовершеннолетнего в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет.

Институт замены неотбытой части наказания более мягким видом наказания, как и институт условно-досрочного освобождения, является реализацией принципа гуманизма, разумной экономии уголовно-правового воздействия, справедливости и призван обеспечить достижение всех целей наказания, предусмотренных УК РК. Применение замены неотбытой части наказания более мягким видом наказания является актом доверия государства к осужденному, который своим поведением показал, что правовые ограничения в отношении него могут быть менее строгими. Одновременно замена — это и поощрение осужденного к дальнейшему правопослушному поведению.

В отличие от условно-досрочного освобождения замена неотбытой части наказания более мягким видом наказания может быть применена только в отношении лиц, отбывающих лишение свободы за преступления небольшой, средней тяжести или тяжкое преступление. Для осужденных, отбывающих другие виды наказаний, а также отбывающих наказание за совершение преступлений, относящихся к категории особо тяжких, замена неотбытой части наказания более мягким видом наказания не предусмотрена.

Другим отличием замены неотбытой части наказания более мягким видом наказания от условно-досрочного освобождения является отсутствие возможности отмены решения суда и возврата осужденного для исполнения прежнего наказания. Замена неотбытой части лишения свободы более мягким видом наказания не может быть отменена из-за ненадлежащего поведения осужденного после замены наказания. Аналогичной позиции придерживается и Верховный Суд РК. Так, в пункте 20 его Нормативного постановления «О судебной практике условно-досрочного освобождения от отбывания наказания, замены неотбытой части наказания более мягким видом наказания и сокращения срока назначенного наказания» говорится, что лица, которым назначенное приговором суда лишение свободы заменено более мягким видом наказания, в дальнейшем на основании ст. 72 УК могут быть освобождены условно-досрочно от отбывания нового более мягкого вида наказания.

В отличие от условно-досрочного освобождения замена неотбытой части лишения свободы более мягким видом наказания не может быть отменена из-за ненадлежащего поведения осужденного.

Согласно части 1 комментируемой статьи, лицу, отбывающему лишение свободы за преступление небольшой, средней тяжести или тяжкое преступление, в случае полного возмещения им ущерба, причиненного преступлением, либо отсутствия у него злостных нарушений установленного порядка отбывания наказания, оставшаяся неотбытой часть наказания может быть заменена судом более мягким видом наказания. Из содержания ч. 1 комментируемой статьи вытекает, что для замены оставшейся неотбытой части назначенного судом наказания другим более мягким видом наказания обязательны наличие следующих оснований:

лицо должно отбывать лишение свободы за преступления небольшой, средней тяжести или тяжкое преступление;

ущерб, причиненный преступлением, должен быть возмещен полностью, либо осужденный не должен допускать злостных нарушений установленного порядка отбывания наказания.

Полное возмещение причиненного преступлением ущерба или отсутствие злостных нарушений установленного порядка отбывания наказания указаны альтернативно, поэтому для применения комментируемой нормы помимо отбывания лишения свободы за преступления небольшой, средней тяжести или тяжкие преступления достаточно наличия одного из указанных выше оснований.

Согласно статье 130 УИК, нарушением установленного порядка отбывания наказания является невыполнение требований, установленных УИК и правилами внутреннего распорядка учреждений. О понятии злостных нарушений установленного порядка отбывания наказания смотрите комментарий к ст. 72 УК.

При замене неотбытой части наказания суд может избрать любой более мягкий вид наказания в соответствии с видами наказаний, указанными в ст. 40 УК, в пределах, предусмотренных УК для каждого вида наказания.

В пункте 21 ранее приведенного Нормативного постановления Верховного Суда РК от 2 октября 2015 г. отмечается: «В соответствии со статьей 73 УК неотбытая часть назначенного срока лишения свободы за преступления небольшой, средней тяжести и тяжкие с учетом поведения осужденного может быть заменена ему более мягким видом наказания, указанным в статье 40 УК: штрафом, ограничением свободы».

Данная норма дает право, но не обязывает суд в обязательном порядке заменить неотбытую часть наказания более мягким его видом.

Несовершеннолетним осужденным, отбывающим наказание в виде лишения свободы, неотбытая часть наказания в соответствии со ст. 87 УК заменяется судом только ограничением свободы.

Согласно части 2 комментируемой статьи, неотбытая часть наказания может быть заменена более мягким видом наказания после фактического отбытия осужденным не менее одной четвертой срока наказания за совершение преступления небольшой и средней тяжести, одной трети срока наказания за тяжкие преступления.

Иностранцам и лицам без гражданства неотбытая часть наказания может быть заменена только на штраф с выдворением за пределы Республики Казахстан или без такового.

Законом РК от 27 декабря 2019 г. «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам совершенствования уголовного, уголовно-процессуального законодательства и усиления защиты прав личности» ст. 73 УК дополнена ч. 2-1 следующего содержания:

«В случае отмены условно-досрочного освобождения от отбывания наказания в виде лишения свободы сроки, указанные в части второй настоящей статьи, исчисляются исходя из оставшейся неотбытой части наказания, а при назначении наказания по совокупности приговоров в порядке, предусмотренном пунктами 2) и 3) части седьмой статьи 72 настоящего Кодекса, — исходя из окончательного назначенного наказания».

При замене неотбытой части наказания более мягким видом наказания лицо может быть полностью или частично освобождено от отбывания дополнительного вида наказания, за исключением наказаний, назначенных пожизненно. Пожизненно может быть назначено наказание в виде лишения права занимать определенную должность или заниматься определенной деятельностью (ст. 50 УК).

Согласно части 3 комментируемой статьи, при замене неотбытой части наказания суд может избрать штраф из расчета один МРП за четыре дня лишения свободы либо ограничение свободы из расчета один день ограничения свободы за один день лишения свободы. Следует иметь в виду, что обязательным условием замены неотбытой части лишения свободы на штраф является полное возмещение ущерба, причиненного преступлением.

В случае совершения осужденным нового умышленного преступления во время отбывания более мягкого вида наказания к назначенному за новое преступление наказанию полностью или частично присоединяется только неотбытая часть наказания, назначенного при замене лишения свободы.

В тех случаях, когда первоначально назначенное осужденному наказание смягчено актом амнистии или помилования либо постановлением вышестоящего суда, суд при применении ст. 73 УК должен исчислять фактическую часть отбытого наказания исходя из срока наказания, установленного актом амнистии или помилования либо постановлением вышестоящего суда.

Если лицо осуждено по совокупности преступлений либо по совокупности приговоров за совершение правонарушений различных категорий тяжести, то при решении вопроса о замене неотбытой части наказания более мягким видом наказания суду следует исчислять срок, после фактического отбытия которого возможно применение замены неотбытой части наказания более мягким видом наказания по правилам, предусмотренным ч. 2 ст. 73 УК.

Фактическое отбывание осужденным предусмотренной законом части срока наказания, в соответствии с ч. 2 ст. 73 УК, не может служить безусловным основанием для замены неотбытой части наказания более мягким видом наказания.

При решении вопроса о замене назначенного наказания более мягким видом наказания суды должны обеспечить индивидуальный подход и в каждом конкретном случае устанавливать, достаточно ли содержащихся в ходатайстве и в иных материалах сведений для замены назначенного наказания более мягким видом наказания, т.е. оценивать позитивные изменения в поведении осужденного.

При оценке поведения осужденного суды должны учитывать соблюдение им правил внутреннего распорядка, выполнение требований администрации учреждения уголовно-исполнительной системы, участие в мероприятиях воспитательного характера и в общественной жизни учреждения, поощрения, взыскания, поддержание отношений с родственниками и осужденными, положительное или отрицательное отношение к учебе, возмещение ущерба, перевод на облегченные условия содержания и другие обстоятельства, которые могут свидетельствовать об исправлении осужденного.

Вывод суда об исправлении осужденного должен быть основан на всестороннем учете данных о его поведении не только за время, непосредственно предшествующее рассмотрению ходатайства, но и за весь период нахождения в учреждении, включая время содержания под стражей до вынесения приговора.

Достоверность требований, предусмотренных ст. 130 УИК, устанавливается на основе тщательного исследования судом материалов личного дела. Взыскания, наложенные на осужденного за весь период отбывания наказания, за исключением снятых и погашенных, с учетом характера допущенных нарушений, подлежат оценке судом в совокупности с другими характеризующими его данными.

При исследовании степени исправления осужденного необходимо изучить каждый факт наложения на него дисциплинарного взыскания на предмет того, являются ли эти нарушения злостными.

В тех случаях, когда вред, причиненный преступлением (материальный ущерб и моральный вред) по гражданскому иску не возмещен в силу таких объективных причин, как инвалидность осужденного или наличие у него заболеваний, препятствующих трудоустройству, и т.п., суд не вправе отказать в замене неотбытой части наказания более мягким видом наказания только по этому основанию.

В то же время установленные факты уклонения осужденного от возмещения причиненного преступлением вреда (путем сокрытия имущества, доходов, уклонения от работ и т.д.) наряду с другими обстоятельствами могут служить препятствием к замене неотбытой части наказания более мягким видом наказания.

В соответствии с требованиями ч. 5 ст. 480 УПК вопрос об условно-досрочном освобождении рассматривается судом с обязательным участием осужденного, и суд при отказе в удовлетворении ходатайства об условно-досрочном освобождении в соответствии с п. 3) ч. 7 ст. 480 УПК вправе до ухода в совещательную комнату принять в этом же заседании решение о замене неотбытой части наказания более мягким видом наказания при наличии соответствующего ходатайства осужденного.

При наличии возражений осужденного суд не вправе заменить неотбытую часть наказания другим более мягким видом наказания.

В соответствии с ч. 4 комментируемой статьи лицу, отбывающему лишение свободы за преступления небольшой, средней тяжести, тяжкие или особо тяжкие преступления, в случае если оно в период отбывания наказания способствовало раскрытию и расследованию преступлений, совершенных преступной группой, либо выполнило все условия процессуального соглашения, оставшаяся неотбытая часть наказания может быть сокращена судом не более чем наполовину. Сокращение неотбытой части наказания не применяется в отношении лиц, осужденных за преступления против половой неприкосновенности несовершеннолетних, за исключением случая совершения такого преступления несовершеннолетним в отношении несовершеннолетнего в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет.

В Нормативном постановлении Верховного Суда РК «О судебной практике условно-досрочного освобождения от отбывания наказания, замены неотбытой части наказания более мягким видом наказания и сокращения срока назначенного наказания» (п. 24) также отмечается, что при рассмотрении ходатайства Генерального прокурора РК или его заместителя, внесенного в соответствии с ч. 3 ст. 621 УПК, о сокращении неотбытой части наказания судам надлежит выяснить соблюдение ч. 2 ст. 618 УПК при заключении процессуального соглашения с осужденным, способствовал ли осужденный раскрытию преступлений, относящихся к предмету процессуального соглашения о сотрудничестве, изобличению лиц, совершивших тяжкие преступления, преступления в составе преступной группы, а также экстремистские и террористические преступления, и имеется ли в отношении виновных лиц вступивший в законную силу обвинительный приговор. При этом неотбытая часть наказания может быть сокращена судом не более чем наполовину.

Замена неотбытой части наказания более мягким видом наказания не применяется в отношении лиц, осужденных за преступления против половой неприкосновенности несовершеннолетних, за исключением случая совершения такого преступления несовершеннолетним в отношении несовершеннолетнего в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет, террористическое или экстремистское преступление, повлекшее гибель людей либо сопряженное с совершением особо тяжкого преступления, а также преступление, совершенное в составе преступной группы.

Перечень преступлений: против половой неприкосновенности несовершеннолетних дан в п. 42); террористических преступлений — в п. 30); экстремистских преступлений — в п. 39) ст. 3 УК (смотрите комментарий ст. 3 УК). Понятие преступной группы дано в комментарии п. 24) ст. 3 УК.

Согласно части 5 ст. 11 УК, особо тяжкими преступлениями признаются умышленные деяния, за совершение которых санкцией статьи или части статьи Особенной части УК предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок свыше двенадцати лет, пожизненное лишение свободы или смертной казни. 

Комментарий 2021 года к Уголовному Кодексу Республики Казахстан от Исидор Шамиловича  Борчашвили, заслуженного деятеля Казахстана, доктор юридических наук, профессор, академик Казахстанской национальной академии естественных наук, член Научно-консультативных советов при Конституционном Совете РК и при Верховном Суде РК, член рабочей группы по реформе правоохранительной системы при Совете Безопасности РК, Заслуженный работник МВД Республики Казахстан. 

Конституция Закон Кодекс Норматив Указ Приказ Решение Постановление Адвокат Алматы Юрист Юридическая услуга Юридическая консультация Гражданские Уголовные Административные дела споры Защита Арбитражные Юридическая компания Казахстан Адвокатская контора Судебные дела Декларация Указ Приказ Постановление Решение Доклад Заключение Заявление Заключение Конвенция Контракт Меморандум Методика Нормы Нота Правила Программа Устав Хартия Статья Комментарий Резолюция Регламент Протокол Проект Программа Правила Послания