Комментарий к статье 43. Филиалы и представительства Гражданского кодекса Республики Казахстан

Комментарий к статье 43. Филиалы и представительства Гражданского кодекса Республики Казахстан
Как уже отмечалось, филиалы и представительства не являются самостоятельными юридическими лицами, хотя и представляют собой имущественно и территориально обособленные подразделения основного образовавшего их юридического лица. На практике и даже в официальных документах они именуются иногда отделениями, конторами, агентствами, организациями и т.п., но это отклонение от строгой юридической терминологии.
Неточность терминологии заключается в том, что даже официальные документы называют иногда филиал юридическим лицом, что является недопустимой для юриспруденции ошибкой.
Будучи частью основного юридического лица, филиал (представительство) не обладает ни одним из его основных признаков:
а) он не имеет своего обособленного имущества, имущество филиала (представительства) с учетной целью нередко числится на отдельном балансе, но такой баланс не является самостоятельным;
б) он (филиал) выступает не от своего имени, а от имени создавшего его юридического лица;
в) он не несет самостоятельной имущественной ответственности, напротив, за его действия отвечает основное юридическое лицо.
Именно эта ответственность основного юридического лица за действия филиала вызывает на практике острую реакцию. Многие руководители коммерческих юридических лиц окружают себя филиалами, будучи уверенными, что не отвечают за их действия. Так, в Алматы крупное АО создало ряд филиалов, среди которых - филиал, занимавшийся туризмом и сводивший всю работу к получению виз. Филиал неоднократно обманывал клиентов, взимая предоплату за получение въездных виз в западные страны через их консульства, расположенные в Москве. Визы часто не получались, но деньги не возвращались. Президент акционерного общества отказывался возвратить деньги клиентам, предлагая им судиться с руководителем филиала. Суд признал АО ответственным за долги своего филиала.
Различие между филиалом и представительством комментируемая статья проводит по характеру выполняемых функций: для филиала таковыми является обычно то же, что делает основное юридическое лицо; для представительства - совершение юридических действий от имени основного юридического лица и контроль за их исполнением. Но различие является весьма условным, нередко и филиал занимается представительской деятельностью, а представительство - производством.
Будучи частью основного юридического лица, филиал (иногда - и представительство) является подразделением, четко выделенным в организационном и производственно-финансовом планах: собственные должностные лица, свои сферы деятельности, круг разрешенных действий, производственные задания, отдельный баланс, отдельный счет в банке, отдельная (учетная) государственная регистрация. Это позволяет лучше организовать работу филиала, контроль за его деятельностью, оценку результатов работы. Этому содействует утверждаемое для каждого филиала (представительства) отдельное Положение.
Комментируемая статья устанавливает, что руководителей филиалов и представительств назначают уполномоченные органы основного юридического лица. И такие руководители выступают в обороте на основании доверенности, где обозначено, какие именно правовые действия (сделки) может совершать руководитель филиала (представительства) перед третьими лицами (с третьими лицами). И обязанность, и ответственность по таким действиям возлагаются на основное юридическое лицо.
Доверенности такого рода, как правило, бывают не разовыми и не специальными, а генеральными, то есть в общей форме определяющими, какие сделки могут совершаться с неопределенным кругом третьих лиц.
В итоге комментируемая статья называет два документа, определяющих правовой статус филиала или представительства: положение о филиале (п. 3 ст. 43 ГК) и доверенность, выдаваемая руководителю (п. 4 ст. 43 ГК). Возникают практически значимые вопросы:
а) какая разница в содержании и юридической направленности этих двух документов;
б) как толкуются возможные противоречия между ними?
Мы предлагаем следующие ответы:
положение о филиале (представительстве) определяет внутрифилиальные отношения и отношения между филиалом (его внутренними подразделениями) и основным юридическим лицом: цели и основные виды деятельности филиала, порядок назначения его должностных лиц, их компетенцию, формы контроля, порядок передачи имущества от филиала юридическому лицу и наоборот;
доверенность же выдается конкретному, прямо названному в доверенности руководителю филиала (представительства), устанавливая как круг возможных сделок, так и круг их возможных участников.
Отсюда вывод: положение решает только внутренние вопросы филиала, доверенность - только внешние.
Вот конкретно возникшие на практике вопросы: действительна ли сделка, охватываемая теми границами деятельности филиала, которые очерчены положением о нем, но не охватываемая доверенностью; действительна ли сделка, входящая в содержание деятельности филиала, определенного положением, но заключенная директором, вообще не имеющим доверенности (обычно еще не успевшим получить доверенность)?
На оба вопроса ответ представляется одинаково отрицательным: такие сделки должны признаваться недействительными, если они не одобрены основным юридическим лицом.
От филиалов и представительств следует отличать дочерние и зависимые юридические лица (см. ст. ст. 94 - 95 ГК, ст. ст. 46 - 49 Указа о государственном предприятии). Дочерние и зависимые юридические лица являются самостоятельными субъектами права, выступают в гражданском обороте от своего имени и несут самостоятельную ответственность по своим обязательствам, но основные юридические лица через специальные правовые механизмы могут влиять на принятие дочерними и зависимыми юридическими лицами решений, влияющих на характер их деятельности.
Комментарии Гражданский кодекс Уголовно-процессуальный кодекс Уголовный кодекс Нормативное постановление верховного суда Уголовное законодательство Нормативно правовые акты Республики Казахстан 
Комментарий подготовлен в рамках программы научно-практических исследований Научно-исследовательского центра частного права Казахского государственного юридического университета. 
Руководитель рабочей группы по подготовке проекта Гражданского кодекса Республики Казахстан член-корреспондент Академии наук Республики Казахстан, профессор Сулейменов М.К
Заместитель руководителя профессор Басин Ю.Г.