Уточнение к заявлению об отмене решения суда принятого в упрощенном порядке

 

 

 Медеуский районный суд г. Алматы

Судье Акбаеву Э. Б.

г. Алматы, 050000, ул. Нусупбекова 26/1.

8 727 333 13 02.

от Ответчика: И

ИИН:

г. Алматы,

+ 7

Представитель по доверенности:

Адвокатская контора «Закон и Право»   

БИН 201240021767 

г. Алматы, пр. Абылай Хана, д. 79, офис 304

info@zakonpravo.kz / www.zakonpravo.kz

+7 708 578 5758; +7 727 971 78 58.

Истец: Объединение собственников имущества «Европолис 31/1»,

БИН 210140010935

Республика Казахстан, г. Алматы,

Медеуский район, улица Ж.Омаровой, дом31/1, кв.11

IBAN KZ31998CTB0001442544 в AO "FirstHeartland Jusan Bank", БИК TSESKZKAПредседатель Нусипжанов М.Т.

 

Уточнение к заявлению

об отмене решения суда принятого в упрощенном порядке

 

21 августа 2023 года Судья Медеуского районного суда города Алматы Акбаев Э.Б. рассмотрев в порядке упрощенного (письменного) производства гражданское дело №7517-23-00-2/16261 по иску Объединение  собственников  имущества «Европолис 31/1» к Ответчику И о взыскании суммы задолженности, пени и дополнительных расходов по оплате коммунальных платежей, расходов на содержание жилого дома, обязательных накоплений на капитальный ремонт жилого дома.

Руководствуясь статьями 223-226, 267-4 ГПК, суд Решил: Иск Объединение  собственников  имущества «Европолис 31/1» – удовлетворить. Взыскать с Ответчика в пользу  Истца сумму задолженности в размере  609 272 тенге 93 тиын, расходы по оплате государственной пошлины в размере  3% от суммы задолженности Ответчика в размере 18 278  тенге 19 тиын.

В силу ст.13 Конституции Республики Казахстан каждый имеет право на защиту своих нарушенных или оспариваемых прав, свобод или охраняемых законом интересов.

Уважаемый Суд, с вышеуказанным решением суда от 21 августа 2023 года не согласны, так как судом в полной мере не учтены наши доводы. Согласно Определению суда о принятии заявления и возбуждении гражданского дела в порядке упрощенного производства от 26 июля 2023 года ответчику было установлен срок для представления отзыва с приложением документов и доказательств, которыми обосновывается, с документом, подтверждающим направление его копии истцу, в срок до 16 августа 2023 года.

В соответствии с ч.3 ст. 267-3 ГПК РК Суд извещает стороны, устанавливает срок в течение пятнадцати рабочих дней для представления ответчиком отзыва (возражения) на исковое заявление с приложением документов и доказательств, которыми он обосновывается.

Таким образом в соответсвии ст. 166 ГПК РК, нами отзыв на иск о взыскании суммы задолженности, пени и дополнительных расходов в порядке упрощенного производства», был предоставлен через концелярию суда 14 августа 2023 год, с опровергающими доводами по требованиям Истца. Однако в решении суда не приведены наши доводы и доказательства полагаем судом не был получен наш Отзыв и не изучены наши доводы надлежащим образом и не дана судом правовая оценка в соответствии ст. 68. ГПК РК где установлено о том, что каждое доказательство подлежит оценке с учетом относимости, допустимости, достоверности, а все собранные доказательства в совокупности – достаточности для разрешения гражданского дела.

     В соответствии со статьей 16 ГПК РК судья оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению.

Так как решение Медеуского районного суда города Алматы затрагивает интересы ответчика полагаем о необходимости в целях всестороннего, полного и объективного рассмотрения гражданского дела по правилам искового производства общеустановленном порядке в офлайн формате в порядке ст. 183, 184 ГПК РК. 

Таким образом с исковыми требованиями истца не согласны по нижеуказанными доводами:

 

Возникновение спора между сторонами послужило не исполнение обязательств Утвержденном Протоколом №2 от 28.12.2020 года Типовом уставе Объединения Собственников Имущества «Европолис 31/1» многоквартирного жилого дома в п.п. 4, п. 10 оговорено о том, что Объединение обязано: информировать своих участников о поступлении и расходовании денежных средств, согласно форме ежемесячного и годового отчетов по управлению объектом кондоминиума и содержанию общего имущества объекта кондоминиума, утвержденных уполномоченным органом и нести ответственность в соответствии с законодательными актами Республики Казахстан.

Мы считаем согласно ст. 272 ГК РК обязательство должно исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями законодательства со стороны всеми обязанными лицами указанно в статье, однако данное не наблюдается в действиях Истца.

Кроме того ОСИ в рамках протоколов общего собрания обязана была направить и/или вручить и заключить с собственником квартиры Типовой договор утвержденный Правительством республики Казахстан об оказании услуг по управлению объектом кондоминиума и содержанию общего имущества объекта кондоминиума. Однако и это не было сделано.

Согласно статье 147. ГК РК Сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.

Согласно п.1, ст. 393 ГК РК оговорено, что договор считается заключенным, когда между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным его условиям. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые признаны существенными законодательством или необходимы для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. 

В соответствии п.1, ст. 397 ГК РК оговорено что, когда оферта содержит срок для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, в пределах указанного в ней срока. Таким образом договор не был выслан ответчику либо выставлен на всеобщее обозрение жильцам.

 

Также в Главе 2, п. 7, п.п. 6 Устава оговорено определение сроков планового (текущего) и капитального ремонта в многоквартирном жилом доме и организация контроля за проведением ремонтных работ – Однако со стороны ОСИ не были утверждены планы не текущего и капитального тогда как, капитальный ремонт регламентируется строительными нормами СН РК 1.04-26-2011 «Реконструкция, капитальный и текущий ремонт жилых и общественных зданий» и в п. 8.4 Приложении 1, предусмотрено  Согласно положениям этой нормы нужно определить объект ремонта, провести обследование, составить дефектный акт и разработать проектно-сметную документацию с экспертизой, определить стоимость. Затем согласно решения общего собрания собирать деньги. Этого не было выполнено.

Кроме того согласно этой же нормы установлены сроки проведения капитального ремонта – 20(двадцать) лет. В нашем случае дом новый, сдан в эксплуатацию в 2016 году. Если нечего ремонтировать, зачем собирать деньги, тем более по закону «О жилищных отношениях» их надо возвращать собственникам квартир  в конце года при неиспользовании. Дата выполнения капитального ремонта - 2036г. К этому времени инфляция съест все накопления, справочно: по данным Национального банка в 2023году инфляция составляет примерно 20, 1%.

Статья 68 ГПК РК. «Оценка доказательств» гласит Каждое доказательство

подлежит оценке с учетом относимости, допустимости, достоверности, а все собранные доказательства в совокупности - достаточности для разрешения гражданского дела – в данном гражданском деле мы наблюдаем необоснованность предоставленных доказательств и проведенных расчетов.

 

Истец в своем иске указывает о том, что «Согласно Акта сверки начислений по коммунальным платежам ТОО «ИВЦ» (автоматизированная электронная система учета расчетов по коммунальным платежам и оплатам по расходам на содержание жилья и накоплению на капитальный ремонт дома), по лицевому счету в ТОО «ИВЦ», оформленного на Ответчика, имеется обязательство перед Истцом.

Однако Истец не приложил к материалам Иска сам Акт сверки начислений по коммунальным платежам ТОО «ИВЦ» что, затрудняет объективный расчет суммы задолженности по обязательствам так как Ответчиком не были произведены платежи по расходам ОСИ только на 18 месяцев с апреля 2021 года по сентябрь 2022 года по кв. №.. и кв. №…, и соответственно возникает необходимость запросить у Истца указанный документ. Тогда как Истец начисляет задолженность с апреля 2021 года по июль 2023 год.

Однако по нашим расчетам сумма задолженности намного ниже на что мы провели самостоятельный расчет Расходы на содержание дома:

 

Кв. … :

Тариф 135 тенге х 76,9 кв. м = 10381,5 тенге

С 01 апреля  по 31 декабря 2021г. (9 месяцев)

10381,5 тенге х 9 мес. = 93433,5 тенге

С 01 января  по 30 сентября 2022г. (9 месяцев)

10381,5 тенге х 9 мес. = 93433,5 тенге

Итого: 186 867 тенге

Кв. …. :

Тариф 135 тенге х 79 кв. м = 10665 тенге

С 01 апреля  по 31 декабря 2021г. (9 месяцев)

10665 тенге х 9 мес. = 95985 тенге

С 01 января  по 30 сентября 2022г. (9 месяцев)

10665 тенге х 9 мес. = 95985 тенге

Итого: 191 970 тенге

ВСЕГО: 378 837 тенге

Кроме того по расчетам Истца сумма задолженности Ответчика на момент подачи искового заявления, составляет 609 272 тенге 93 тиын. Задолженность сформирована по состоянию на 13.07.2023 года за предыдущие периоды, с учетом пени в размере 0,1% от суммы задолженности при неоплате в установленный законом срок, выполненной автоматически в системе учета начислений, расчетов и платежей ТОО «ИВЦ», без учета начислений за текущий месяц.

Задолженность сформирована и складывается за следующие виды услуг:

 

а) по квартире №5, лицевой счет в ТОО «ИВЦ» №4999976

Наименование услуги	Долг	Пеня
Возмещение почтовых расх.	1160,00	0,00
Лифт по ведомости ТОО ИВЦ	16539,69	3408,92
Накопление на кап. ремонт	33843,67	5852,92
Расходы на содержание дома	197248,50	40653,97
Электропитание лифта	4091,08	843,23
Итого:	252882,94	50759,04

 

б) по квартире №131, лицевой счет в ТОО «ИВЦ» №5005516

Наименование услуги	Долг	Пеня
Возмещение почтовых расх.	1160,00	0,00
Лифт по ведомости ТОО ИВЦ	16991,32	3408,99
Накопление на кап. ремонт	34767,90	6012,75
Расходы на содержание дома	202635,00	40654,99
Итого:	255554,22	50076,73

В выше указанной таблице в колонке Пеня по каждой позиции были  начислены суммы задолженности по пене по которым сумма пени считаем черезмерно большие и не обоснованы, тогда как в силу ст. 5 ГК РК в случаях, когда предусмотренные пунктами 1 и 2 статьи 1 Кодекса отношения прямо не урегулированы законодательством или соглашением сторон и отсутствуют применимые к ним обычаи, к таким отношениям, поскольку это не противоречит их существу, применяются нормы гражданского законодательства, регулирующие сходные отношения (аналогия закона).

В части начисленных пении не согласны так как данная сумма пени чрезмерно велика по сравнению с убытками кредитора тогда как  согласно ст. 35 Закона О банках и банковской деятельности указанно "Размер неустойки (штрафа, пени) за нарушение обязательства по возврату суммы займа и (или) уплате вознаграждения по договору банковского займа, заключенному с физическим лицом, не может превышать в течение девяноста дней просрочки 0,5 процента от суммы просроченного платежа за каждый день просрочки, по истечении девяноста дней просрочки не может превышать 0,03 процента от суммы просроченного платежа за каждый день просрочки, но не более десяти процентов от суммы выданного займа за каждый год действия договора банковского займа."

Согласно ст. 297 ГК РК если подлежащая уплате пени чрезмерно велика по сравнению с убытками кредитора, суд вправе уменьшить пеню, учитывая степень выполнения обязательств должником и заслуживающие внимание интересы должника суд уменьшает размер ответственности должника, если кредитор умышленно или по неосторожности содействовал увеличению размера убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением, либо не принял разумных мер к их уменьшению.

 

Истец в своем иске в п. 5. Оговаривает о том, что Протоколом №2 собрания собственников квартир, нежилых помещений многоквартирного жилого дома (проводимого путем письменного опроса) от «23» июня 2023 года: 5.1. Утверждена ставка размера вознаграждения юрисконсульта, помимо работ, отраженных в договоре ГПХ, за: - досудебное (внесудебное) взыскание задолженности по коммунальным услугам – 5% от суммы задолженности; - судебное взыскание задолженности по коммунальным услугам – 10% от суммы задолженности; - почтовые расходы, а также расходы, связанные с доставлением досудебной претензии (уведомления) – по тарифам АО «Казпочта». Указанные ставки выставлять в квитанции потребителей при досудебном (внесудебном) взыскании, а также за почтовые расходы, как подлежащие возмещению.

В соответствии с подпунктом 9) статьи 108 Гражданскогопроцессуального кодекса Республики Казахстан (далее - ГПК РК), к судебным издержкам относятся расходы по оплате помощи представителя. Всоответствии с частью первой статьи 113 ГПК РК, по ходатайству стороны, в пользу которой состоялось решение, суд присуждает с другой стороныпонесенные ею расходы по оплате помощи представителя (несколькихпредставителей), участвовавшего в процессе и не состоящего с этой сторонойв трудовых отношениях, в размере фактически понесенных стороной расходов.По имущественным требованиям общая сумма этих расходов не должнапревышать десять процентов от удовлетворенной части иска.

Истцом, для защиты своих интересов и представительства в суде, заключен Договор возмездного оказания услуг №1510-1/22 от 15.10.2022 годас юридическим консультантом Клименко Михаилом Викторовичем.

К фактически понесенным расходам, сумма фактически оплаченнойсуммы за помощь представителя составляет – 60 927 тенге 29 тиын, что подтверждается платежным поручением №128 от 19.07.2023 года.

В опровержении указанных доводов представителя Истца хотелось бы отметить о том, что Договор возмездного оказания услуг (заключен в рамках ГПХ) №1510-1/22 от 15.10.2022 года с юридическим консультантом Клименко Михаилом Викторовичем как с физическим лицом без образования юридического лица, с ежемесячными платежами в размере 200 000 тенге согласно Приложению №1 к договору.

Закон «Об адвокатской деятельности и юридической помощи» №176-VI от 05.07.2018 г.  Раздел 4 данного закона посвящен юридическим консультантам, которых выделили в качестве отдельного субъекта рынка юридических услуг.

Согласно ст.75 Закона №176-VI от 05.07.2018 г., юридический консультант это физическое лицо, имеющее (одновременно):

• высшее юридическое образование;
• стаж работы по юридической специальности не менее 2 лет;
• прошедшее аттестацию;
• являющееся членом палаты юридических консультантов и оказывающее юридическую помощь. 

Согласно п.2 ст.75 Закона №176-VI от 05.07.2018 г., юридический консультант может оказывать юридическую помощь самостоятельно:

• работа в рамках трудового договора;
• работа в рамках договора ГПХ.
• оформление ИП;

Работа по договору ГПХ относится к варианту «без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя».

Согласно ст.19 ГК РК, если физическое лицо выполняет некоторые работы, оказывает услуги, занимается иной деятельностью без привлечения наемных работников, оно может не регистрироваться в качестве ИП. Работы (услуги) могут выполняться:

• по договору подряда (ст.616 ГК РК);
• по договору возмездного оказания услуг (ст.683 ГК РК) (Договору ГПХ).

Для юридического консультанта применим договор возмездного оказания услуг.

В случае выбора этого варианта, юридически консультант обязан выдавать акты выполненных работ (оказанных услуг). Заказчик –налоговый агент уплачивает за исполнителя, удерживая из суммы договора:

• ИПН 10%;
• ОПВ 10%;
• ВОСМС 2%.

Согласно п.2 ст.35 Предпринимательского кодекса, обязательной регистрации в налоговой в качестве ИП подлежат физлица, отвечающие одному из условий:

• использующие наемных работников на постоянной основе;
• получающие годовой доход от предпринимательской деятельности свыше 12 МЗП.

Как видим, в рамках Договор возмездного оказания услуг №1510-1/22 от 15.10.2022 года с юридическим консультантом К. ежемесячно получая по 200 000 тенге с 15.10.2022 года по сей день то есть за 10 месяцев Клименко М.В., как минимум заработал 2 000 000 тенге таким образом деятельность юридического консультанта может попадать как минимум под условие касательно годового дохода, а значит требует регистрации в качестве ИП.

При этом, согласно пп.3 п.2 ст.683 НК РК, юридический консультант не вправе применять спецрежимы (патент, упрощенку, фиксированный вычет), поскольку оказание консультационных услуг, деятельность в области права, юстиции и правосудия применение СНР для субъектов малого бизнеса не позволяет. Следовательно, юридический консультант может оформить свою предпринимательскую деятельность в качестве ИП на ОУР.

Согласно п.1 ст.166 НК РК, денежные расчеты требуют применения ККМ (онлайн-касс). Исключение сделано только для лиц, перечисленных в п.2 ст.166 НК РК (в т.ч. для физлиц, частных судебных исполнителей, нотариусов, адвокатов и медиаторов).

Для юридических консультантов исключений не предусмотрено.

Следовательно, юридический консультант К М.В., должен быть оформлен в качестве ИП на ОУР и обязан вести расчеты посредством наличных денег или платежных карт, то ему необходимо будет применять онлайн-кассу и выдавать чеки. Однако в материалах гражданского дела нет чека ККМ.

В соответствии со статьей 6 ГК РК Нормы гражданского законодательства должны толковаться в соответствии с буквальным значением их словесного выражения.

           Таким образом взыскание представительских расходов на основании вышеизложенных доводов считаем не допустимым. Кроме того, ходатайствуем о вынесении Частного постановления по поводу укрывательства доходов от налогообложения юридическим консультантом и направить в уполномоченные органы для дальнейшего разбирательства.

В соответствии с ч.4 ст.8 ГК РК граждане и юридические лица должны действовать при осуществлении принадлежащих им прав добросовестно, разумно и справедливо, соблюдая содержащиеся в законодательстве требования, нравственные принципы общества, а предприниматели - также правила деловой этики. Эта обязанность не может быть исключена или ограничена договором. Добросовестность, разумность и справедливость действий участников гражданских правоотношений предполагаются.

Также считаем, что Истец и его представитель нарушают требования добросовестности, разумности и справедливости, предусмотренные ч.4 ст.8 ГК РК.

В соответствии со ст. 68, 72 ГПК РК каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается, как на основания своих требований и возражений, каждое доказательство подлежит оценке с учетом относимости, допустимости, достоверности.

В соответствии со ст.15 ГПК РК, стороны избирают в ходе гражданского судопроизводства свою позицию, способы и средства её отстаивания самостоятельно и независимо от суда, других органов и лиц.

Согласно ч.1 ст. 267-4 ГПК РК копии решения суда высылаются сторонам с использованием средств связи, обеспечивающих фиксирование его получения, либо выдаются не позднее пяти рабочих дней со дня вынесения решения в окончательной форме.

Статья 72 ГПК РК. В «Обязанность доказывания» предусмотрено Каждая

сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основания своих требований – что не наблюдается в исковом заявлений.

Статья 73 ГПК РК. «Представление доказательств», доказательства

представляются сторонами и другими лицами, участвующими в деле, суду первой инстанции на стадии подготовки дела к судебному разбирательству.

Согласно статье 267-4 ГПК РК ответчик вправе подать в суд, вынесший решение в порядке упрощенного (письменного) производства, заявление об отмене этого решения в течение пяти рабочих дней со дня получения копии решения суда. Заявление подается в случае, если ответчик не был извещен надлежащим образом о поступлении искового заявления и рассмотрении его в упрощенном (письменном) производстве и не смог представить отзыв, а также доказательства, которые могут повлиять на содержание решения. Заявление об отмене решения рассматривается по правилам, установленным главой 21-1 настоящего Кодекса, с учетом требований, предусмотренных частью второй настоящей статьи. Решение может быть обжаловано сторонами или опротестовано прокурором в апелляционном порядке по истечении срока на подачу заявления об отмене этого решения, а в случае, если заявление подано, - в месячный срок после вынесения судом определения об отказе в удовлетворении этого заявления.

В силу ст.13 Конституции Республики Казахстан каждый имеет право на защиту своих нарушенных или оспариваемых прав, свобод или охраняемых законом интересов.

В соответствии со ст.8 ГПК каждый вправе обратиться в суд за защитой нарушенных или оспариваемых конституционных прав, свобод или охраняемых интересов.

В целях всестороннего, полного и объективного рассмотрения указанного гражданского дела, суду будут представлены доказательства, которые могут повлиять на содержание принятого решения.

          На основании изложенного и в соответствии ст. 267-4 ГПК РК,

 

Прошу Суд:

 

• Отменить решение принятого в упрощенном порядке от 21 августа 2023 года Медеуского районного суда города Алматы по иску Объединение собственников  имущества «Европолис 31/1» к Ответчику И о взыскании суммы задолженности, пени и дополнительных расходов по оплате коммунальных платежей, расходов на содержание жилого дома, обязательных накоплений на капитальный ремонт жилого дома;
• Рассмотреть гражданское дело №7517-23-00-2/16261 по иску Объединение собственников  имущества «Европолис 31/1» к Ответчику И о взыскании суммы задолженности, пени и дополнительных расходов по оплате коммунальных платежей, расходов на содержание жилого дома, обязательных накоплений на капитальный ремонт жилого дома - по существу в общеустановленном порядке.

 

С уважением, представитель

по доверенности адвокат                                       __________/ Саржанов Г.Т.

 

«___»__________20… год

 

 

 

 

Внимание!   

       Адвокатская контора Закон и Право, обращает ваше внимание на то, что данный документ является базовым и не всегда отвечает требованиям конкретной ситуации. Наши адвокаты готовы оказать вам помощь в юридической консультации,  составлении любого правового документа, подходящего именно под вашу ситуацию.   

     Для  подробной информаций свяжитесь с Адвокатом / Юристом, по телефону; +7 (708) 971-78-58; +7 (700) 978 5755, +7 (700) 978 5085.  

      Адвокат Алматы Юрист Юридическая услуга Юридическая консультация  Гражданские Уголовные Административные дела споры Арбитражные Юридическая компания Казахстан контора Судебные дела