Истязание похищенного либо захваченного в качестве заложника

1. Общая характеристика уголовно-правовой нормы

Статья 110 УК Республики Казахстан устанавливает ответственность за истязание — причинение физических или психических страданий путем насильственных действий, совершенных с особой жестокостью, издевательством, с целью доставить мучения потерпевшему, если деяние не повлекло причинения тяжкого или средней тяжести вреда здоровью.

В действующей редакции часть первая статьи 110 предусматривает исправительные работы до 1000 МРП, общественные работы до 600 часов либо лишение свободы до трех лет.

Часть вторая статьи 110 устанавливает повышенную уголовную ответственность за то же деяние при наличии квалифицирующих обстоятельств. В частности, согласно пункту 1) части 2 статьи 110 УК, квалифицированным составом является совершение истязания:

• в отношении заведомо несовершеннолетнего;
• в отношении лица, заведомо находящегося в беспомощном состоянии;
• в отношении лица, находящегося в материальной или иной зависимости от виновного;
• в отношении лица, похищенного либо захваченного в качестве заложника.

За такой состав предусмотрено лишение свободы на срок от четырех до семи лет.

Актуальный текст статьи 110 на zakonpravo.kz подтверждает, что обстоятельство похищения либо захвата в качестве заложника находится именно в пункте 1) части 2 статьи 110, а пункт 4) части 2 статьи 110, ранее относившийся к пыткам, исключен Законом РК от 17 марта 2023 года № 212-VII.

Статья 110 УК РК — Истязание на zakonpravo.kz

Таким образом, при квалификации рассматриваемого деяния необходимо исходить из совокупности как минимум четырех элементов:

1. наличие физических или психических страданий;
2. наличие насильственных действий;
3. наличие предусмотренного законом способа совершения — особая жестокость либо издевательство и направленность на доставление мучений;
4. специальный квалифицирующий признак — потерпевший был похищен либо захвачен в качестве заложника, причем для квалификации по рассматриваемому пункту виновный должен охватывать умыслом соответствующее положение потерпевшего.

Особое значение имеет то, что похищение или захват заложника не являются разновидностями самого истязания. Это самостоятельные уголовно наказуемые деяния, которые при наличии необходимых признаков могут образовывать самостоятельную совокупность преступлений.

2. Непосредственный объект преступления

Основным непосредственным объектом истязания является здоровье и физическая либо психическая неприкосновенность человека.

При квалифицированном истязании похищенного либо заложника одновременно существенно повышается степень посягательства на личную свободу потерпевшего.

Поэтому фактически затрагиваются несколько охраняемых уголовным законом благ:

• физическая неприкосновенность;
• психическая неприкосновенность;
• достоинство личности;
• здоровье;
• личная свобода;
• безопасность личности.

Конституционный уровень защиты имеет принципиальное значение.

Статья 17 Конституции Республики Казахстан закрепляет неприкосновенность достоинства человека и прямо устанавливает, что никто не должен подвергаться пыткам, насилию, другому жестокому или унижающему человеческое достоинство обращению или наказанию.

Статья 17 Конституции РК на zakonpravo.kz

Следовательно, статья 110 УК должна толковаться в системной связи с конституционным запретом пыток, насилия и унижающего достоинство обращения.

3. Почему законодатель особо выделяет похищенного и заложника

Лицо, находящееся в руках преступника вследствие похищения либо захвата в качестве заложника, объективно находится в существенно более уязвимом положении.

Преступник получает фактический контроль над:

• возможностью потерпевшего свободно передвигаться;
• возможностью обратиться за помощью;
• возможностью покинуть место нахождения;
• доступом к медицинской помощи;
• возможностью сообщить о преступлении;
• возможностью сопротивляться насилию.

Именно поэтому причинение такому лицу дополнительных физических либо психических страданий является самостоятельным квалифицирующим обстоятельством.

Здесь необходимо разграничивать два возможных механизма:

первый: лицо было похищено, после чего его стали истязать;

второй: лицо было захвачено в качестве заложника, после чего подверглось истязанию.

В обоих случаях законодатель предусматривает одинаковую квалификацию по п. 1) ч. 2 ст. 110 УК, если установлены все остальные признаки истязания.

4. Понятие «заведомости» применительно к похищенному или заложнику

Важнейший практический вопрос — должен ли виновный знать о том, что потерпевший является похищенным либо заложником.

Ответ следует выводить из принципов уголовной ответственности и субъективной стороны преступления.

Само квалифицирующее обстоятельство не должно автоматически вменяться лицу исключительно на основании объективного факта.

Для квалификации необходимо установить, что лицо:

• знало о соответствующем положении потерпевшего;
• либо осознавало фактические обстоятельства, свидетельствующие о похищении или захвате;
• либо как минимум охватывало соответствующие обстоятельства своим умыслом.

Например, если А похитил гражданина Б, удерживал его в помещении, а затем систематически причинял ему мучения, вопрос о применении п. 1) ч. 2 ст. 110 решается непосредственно.

Если же В случайно обнаружил Б в помещении, не зная, каким образом тот там оказался, и причинил ему страдания, автоматическое вменение квалифицирующего признака «похищенного» требует дополнительного доказывания осведомленности В.

5. Объективная сторона истязания

Объективная сторона выражается в причинении физических или психических страданий путем насильственных действий.

Возможны:

• многочисленные удары;
• систематическое причинение боли;
• связывание;
• лишение возможности спать;
• длительное воздействие болезненными способами;
• причинение боли без обязательного образования телесных повреждений;
• воздействие на психику;
• унижение;
• длительное запугивание;
• иные насильственные действия, направленные на доставление мучений.

Однако не всякое насилие автоматически является истязанием.

Для статьи 110 принципиально установить именно характер поведения виновного и его направленность на причинение мучений.

6. Отличие истязания от умышленного причинения вреда здоровью

Статья 110 прямо содержит ограничение: деяние не должно повлечь тяжкого или средней тяжести вреда здоровью.

Поэтому при установлении соответствующего вреда возникает вопрос о применении:

• статьи 106 УК — умышленное причинение тяжкого вреда здоровью;
• статьи 107 УК — умышленное причинение средней тяжести вреда здоровью;
• иных норм Особенной части УК в зависимости от обстоятельств.

Иными словами, статья 110 не является универсальной нормой для любого систематического насилия.

Если фактические последствия соответствуют иному, более тяжкому составу, квалификация должна осуществляться с учетом соответствующей нормы.

7. Психические страдания

Для статьи 110 не обязательно наличие видимых телесных повреждений.

Психическое страдание может выражаться в:

• длительном страхе;
• ощущении беспомощности;
• угрозах;
• унижении;
• принудительном наблюдении за насилием;
• угрозах причинения вреда близким;
• искусственном создании ощущения неизбежности боли или смерти;
• длительном удержании в стрессовой обстановке.

Особенно важно это при заложничестве.

Заложник уже находится в состоянии повышенной психологической уязвимости. Поэтому дополнительные действия, направленные на причинение мучений, могут образовывать именно психическое истязание.

8. Особая жестокость и издевательство

Для квалификации по части первой и части второй статьи 110 необходимо установить предусмотренный диспозицией способ причинения страданий.

Особая жестокость характеризует повышенную интенсивность и характер насилия.

Издевательство предполагает унижающее, мучительное, демонстративное обращение с потерпевшим, направленное не просто на причинение боли, а на причинение именно страданий и мучений.

При этом квалифицирующее обстоятельство «похищенный либо захваченный в качестве заложника» не заменяет собой обязательные признаки самого истязания.

То есть недостаточно доказать:

«Потерпевший был заложником, поэтому любое насилие над ним является истязанием».

Необходимо доказать:

«Потерпевший являлся заложником, а виновный совершил в отношении него именно действия, содержащие признаки истязания».

9. Цель доставить мучения

Субъективная сторона статьи 110 характеризуется прямым умыслом.

Виновный должен осознавать характер своих действий и желать причинения потерпевшему физических или психических страданий.

Особое значение имеет цель:

доставить мучения потерпевшему.

Поэтому необходимо исследовать:

• количество действий;
• продолжительность;
• интенсивность;
• способ насилия;
• обстоятельства удержания;
• высказывания виновного;
• поведение после причинения боли;
• отношение к страданиям потерпевшего;
• наличие иных мотивов.

10. Момент окончания преступления

Истязание является оконченным преступлением с момента совершения действий, образующих предусмотренное статьей 110 деяние.

Для окончания состава не требуется:

• длительное лечение;
• наступление определенного заболевания;
• утрата трудоспособности;
• причинение вреда средней или тяжкой степени;
• обращение потерпевшего за медицинской помощью.

При этом фактические последствия имеют значение для разграничения статьи 110 с другими составами.

11. Соотношение со статьей 125 УК — похищение человека

Похищение человека является самостоятельным преступлением.

Статья 125 УК устанавливает ответственность за похищение человека, а квалифицированные составы предусматривают повышенную ответственность, в частности при применении опасного для жизни или здоровья насилия, использовании оружия, совершении группой лиц, в отношении двух или более лиц, из корыстных побуждений и в других предусмотренных законом случаях.

Часть третья предусматривает еще более строгую ответственность, в том числе когда деяние совершено преступной группой, с целью эксплуатации похищенного, в отношении заведомо несовершеннолетнего либо повлекло по неосторожности смерть или иные тяжкие последствия.

Статья 125 УК РК — Похищение человека

На практике необходимо определить, охватывается ли насилие составом похищения либо образует самостоятельное преступление.

Если после похищения лицо систематически истязается с целью причинения мучений, возможна совокупность:

ст. 125 УК + п. 1) ч. 2 ст. 110 УК.

Однако механическое сложение статей недопустимо.

Необходимо устанавливать самостоятельность каждого состава.

12. Соотношение со статьей 261 УК — захват заложника

Статья 261 УК устанавливает ответственность за захват или удержание лица в качестве заложника с целью понуждения государства, организации либо другого лица совершить определенное действие либо воздержаться от совершения действия как условия освобождения заложника.

За основной состав предусмотрено лишение свободы от трех до восьми лет.

При совершении деяния преступной группой либо наступлении по неосторожности смерти человека или иных тяжких последствий санкция существенно повышается.

Статья 261 УК РК — Захват заложника

Поэтому квалификация может иметь следующий вид:

ст. 261 УК + п. 1) ч. 2 ст. 110 УК.

При этом необходимо доказать, что действия, составляющие истязание, не поглощаются составом захвата заложника.

13. Ключевое отличие похищения от захвата заложника

Похищение человека ориентировано прежде всего на незаконное лишение человека свободы посредством завладения человеком, перемещения и удержания вопреки его воле.

Захват заложника имеет дополнительный обязательный элемент:

цель понуждения третьего лица, организации или государства к определенному поведению в качестве условия освобождения заложника.

Именно этот элемент является центральным для разграничения.

Следовательно:

похищение:

захват/перемещение/удержание человека;

заложничество:

захват или удержание + требование определенного поведения третьего лица/организации/государства как условия освобождения.

14. Возможная совокупность преступлений

В зависимости от фактических обстоятельств возможны:

Вариант 1

Похищение + истязание:

ст. 125 УК + п. 1) ч. 2 ст. 110 УК.

Вариант 2

Захват заложника + истязание:

ст. 261 УК + п. 1) ч. 2 ст. 110 УК.

Вариант 3

Похищение + тяжкий вред здоровью:

ст. 125 УК + ст. 106 УК, если имеются необходимые признаки обоих составов.

Вариант 4

Заложник + тяжкий вред здоровью:

ст. 261 УК + ст. 106 УК, при наличии самостоятельного состава причинения тяжкого вреда.

Вариант 5

Похищение + сексуальное преступление + истязание.

В зависимости от обстоятельств возможна совокупность нескольких преступлений.

15. Возраст уголовной ответственности

Статья 15 УК РК имеет особое значение.

Общий возраст уголовной ответственности составляет 16 лет.

При этом законодатель установил перечень преступлений, за которые ответственность наступает с 14 лет.

В этот перечень прямо включены:

• похищение человека — статья 125;
• захват заложника — статья 261.

Статья 15 УК РК — лица, подлежащие уголовной ответственности

При этом при квалификации именно истязания по статье 110 необходимо отдельно учитывать возрастную конструкцию ответственности за соответствующее деяние.

Если одно лицо в возрасте 14–15 лет участвует одновременно в похищении и последующем насилии, вопрос ответственности должен решаться отдельно по каждому составу с учетом статьи 15 УК.

16. Подследственность

Поскольку рассматриваемая квалификация относится к уголовному праву, вопрос «подведомственности» в гражданско-правовом смысле здесь заменяется прежде всего вопросами:

• подследственности;
• подсудности;
• компетенции органа уголовного преследования;
• судебного контроля на досудебной стадии.

Конкретная подследственность определяется УПК РК с учетом состава преступления, обстоятельств дела, субъекта преступления и иных предусмотренных законом факторов.

При наличии нескольких взаимосвязанных преступлений вопрос о расследовании дела может решаться с учетом правил соединения уголовных дел и подследственности.

17. Подсудность

Статья 306 УПК РК устанавливает общее правило: районные и приравненные к ним суды действуют как суды первой инстанции и рассматривают уголовные дела, за исключением дел, отнесенных законом к компетенции специализированных судов.

Статья 308 УПК относит к специализированным межрайонным судам по уголовным делам дела об особо тяжких преступлениях и иные прямо перечисленные составы.

Глава 40 УПК РК — подсудность уголовных дел

Следовательно, при квалификации исключительно по п. 1) ч. 2 ст. 110 УК дело по общему правилу относится к подсудности районного либо приравненного к нему суда.

Но если вместе со статьей 110 предъявлено обвинение по особо тяжкому преступлению, например по квалифицированному составу другого преступления, дело может быть подсудно специализированному межрайонному суду по уголовным делам.

Именно поэтому подсудность необходимо определять не только по статье 110, но по всей совокупности предъявленного обвинения.

18. Изменение подсудности

Если суд установит, что дело ему не подсудно, применяется механизм передачи дела по подсудности.

Вопросы спора о подсудности регулируются статьей 318 УПК.

Споры между судами разрешаются вышестоящим судом, решение которого является окончательным.

Статья 318 УПК РК — разрешение споров о подсудности

19. Государственная пошлина

По уголовному делу потерпевший не уплачивает государственную пошлину за реализацию уголовного преследования.

Если потерпевший заявляет гражданский иск в рамках уголовного дела, применяется специальное правило статьи 167 УПК.

Истец при предъявлении гражданского иска в уголовном деле освобождается от уплаты государственной пошлины.

Это имеет практическое значение при взыскании:

• расходов на лечение;
• расходов на психологическую помощь;
• утраченного заработка;
• имущественного ущерба;
• морального вреда;
• расходов на представителя;
• иных расходов, непосредственно связанных с преступлением.

Статья 167 УПК РК — предъявление гражданского иска

20. Гражданский иск в уголовном процессе

Статья 166 УПК предусматривает возможность рассмотрения в уголовном процессе требований о возмещении:

• имущественного вреда;
• морального вреда;
• расходов на лечение;
• расходов на погребение;
• страховых выплат;
• пособий и пенсий в предусмотренных законом случаях;
• расходов, связанных с участием в уголовном процессе;
• расходов на представительство.

Глава 20 УПК РК — гражданский иск в уголовном процессе

21. Срок предъявления гражданского иска

Здесь необходимо особенно четко разграничить:

срок давности уголовного преследования

и

процессуальный срок предъявления гражданского иска в уголовном деле.

По статье 167 УПК гражданский иск может быть предъявлен:

с момента начала досудебного расследования до окончания судебного следствия.

Следовательно, в рамках уголовного дела существует специальное процессуальное «окно» для предъявления гражданского иска.

Статья 167 УПК РК — предъявление гражданского иска

22. Восстановление срока предъявления иска

Здесь необходимо сделать важную оговорку.

Нельзя автоматически переносить правила восстановления процессуальных сроков ГПК на специальный срок статьи 167 УПК.

Если гражданский иск не был заявлен до окончания судебного следствия, необходимо анализировать:

1. причины пропуска;
2. момент, когда потерпевший узнал о вреде;
3. был ли он надлежащим образом признан потерпевшим;
4. разъяснялось ли ему право на иск;
5. имелась ли объективная невозможность определить размер ущерба;
6. прекращено ли уголовное дело;
7. вынесен ли приговор;
8. был ли иск оставлен без рассмотрения.

Нормативное постановление Верховного Суда по вопросам гражданского иска подчеркивает необходимость применения прежде всего уголовно-процессуальных норм, а при отсутствии регулирования — гражданско-процессуальных норм в той мере, в какой они не противоречат УПК.

Нормативное постановление ВС РК «О рассмотрении гражданского иска в уголовном процессе»

Поэтому в практическом плане при пропуске момента предъявления иска необходимо рассматривать альтернативу:

предъявление иска в рамках уголовного процесса

или

последующее предъявление самостоятельного гражданского иска, если процессуальная ситуация это допускает.

23. Моральный вред

Для потерпевшего от истязания моральный вред может иметь самостоятельное значение.

Он может выражаться в:

• физических страданиях;
• страхе;
• унижении;
• психологической травме;
• нарушении чувства безопасности;
• переживаниях в связи с незаконным лишением свободы;
• длительных последствиях преступления.

Статья 71 УПК прямо предусматривает возможность предъявления потерпевшим иска о возмещении морального вреда в уголовном процессе.

Если такой иск не заявлялся либо оставлен без рассмотрения, потерпевший вправе обратиться с ним в порядке гражданского судопроизводства.

Статья 71 УПК РК — потерпевший

24. Круг лиц, участвующих в уголовном процессе

По делу могут участвовать:

Со стороны обвинения

• прокурор;
• орган уголовного преследования;
• следователь;
• дознаватель;
• государственный обвинитель;
• потерпевший;
• частный обвинитель — если применимо;
• гражданский истец;
• представители потерпевшего;
• представители гражданского истца.

Со стороны защиты

• подозреваемый;
• обвиняемый;
• подсудимый;
• защитник;
• гражданский ответчик;
• представитель гражданского ответчика.

Также в зависимости от обстоятельств участвуют:

• эксперт;
• специалист;
• переводчик;
• свидетель;
• законный представитель;
• психолог;
• педагог;
• другие предусмотренные УПК участники.

25. Потерпевший

Статья 71 УПК определяет потерпевшего как лицо, в отношении которого имеются основания полагать, что ему непосредственно уголовным правонарушением причинен моральный, физический либо имущественный вред.

Лицо должно быть незамедлительно признано потерпевшим при наличии предусмотренных законом оснований.

Потерпевший вправе:

• давать показания;
• представлять доказательства;
• заявлять ходатайства;
• иметь представителя;
• знакомиться с материалами;
• участвовать в судебном разбирательстве;
• выступать в прениях;
• обжаловать процессуальные решения;
• предъявлять гражданский иск;
• требовать возмещения вреда;
• просить о мерах безопасности.

Права потерпевшего — статья 71 УПК РК

26. Особенности потерпевшего-заложника

В деле о захвате заложника потерпевший одновременно является непосредственным объектом посягательства на свободу и безопасности личности.

При этом он может иметь:

1. статус потерпевшего по ст. 261 УК;
2. статус потерпевшего по ст. 110 УК;
3. право на гражданский иск;
4. право на меры безопасности;
5. право на компенсацию в предусмотренных законом случаях.

Если преступление повлекло особо тяжкие последствия, необходимо также учитывать механизм компенсации потерпевшим.

27. Представитель потерпевшего

В делах об истязании представитель особенно важен, когда потерпевший:

• находится в тяжелом психологическом состоянии;
• является несовершеннолетним;
• опасается обвиняемого;
• находится за пределами региона;
• имеет ограничения здоровья;
• не может самостоятельно эффективно реализовывать свои процессуальные права.

Представитель вправе осуществлять предусмотренные УПК процессуальные полномочия в интересах потерпевшего.

28. Доказательства и доказывание

В рассматриваемой категории дел доказательственная база должна отвечать требованиям относимости, допустимости и достоверности.

Особое значение имеют:

1. Показания потерпевшего

Необходимо установить:

• каким образом потерпевший оказался лишен свободы;
• кто его похитил;
• кто его удерживал;
• кто совершал насильственные действия;
• какие именно действия совершались;
• сколько времени они продолжались;
• каким был характер боли;
• какие требования предъявлялись;
• осознавал ли обвиняемый положение потерпевшего.

2. Показания свидетелей

Особое значение имеют свидетели:

• освобождения потерпевшего;
• обнаружения места содержания;
• переговоров;
• получения требований;
• медицинской помощи;
• наблюдавшие насилие.

3. Медицинская документация

Необходимо исследовать:

• справки;
• историю болезни;
• заключения специалистов;
• результаты обследований;
• сведения о психологическом состоянии;
• сведения о лечении.

29. Судебно-медицинская экспертиза

Экспертиза может быть необходима для определения:

• наличия телесных повреждений;
• механизма их образования;
• давности;
• характера;
• степени тяжести вреда;
• возможности образования повреждений указанным способом.

Особенно важно, что отсутствие существенных телесных повреждений само по себе не исключает психических страданий.

30. Психологическая и психолого-психиатрическая экспертиза

При наличии спора о психических последствиях могут иметь значение:

• психологическое исследование;
• психиатрическая экспертиза;
• комплексная психолого-психиатрическая экспертиза.

Она может исследовать:

• наличие психологической травмы;
• последствия длительного насилия;
• эмоциональное состояние;
• способность правильно воспринимать события;
• особенности психического состояния.

Однако эксперт не должен подменять суд в вопросе юридической квалификации.

Эксперт устанавливает специальные факты, а правовую оценку дает суд.

31. Электронные доказательства

Для рассматриваемых преступлений особое значение имеют:

• записи телефонных разговоров;
• переписка;
• мессенджеры;
• фотографии;
• видеозаписи;
• геолокационные сведения;
• записи камер наблюдения;
• сведения о перемещении автомобиля;
• данные мобильных операторов;
• электронные платежи;
• сообщения с угрозами.

Необходимо устанавливать источник получения таких данных и соблюдение процессуального порядка.

32. Недопустимые доказательства

Особое значение имеет статья 112 УПК.

Фактические данные должны признаваться недопустимыми, если они получены с нарушением требований УПК, которое повлияло или могло повлиять на достоверность полученных данных.

К числу прямо названных оснований относятся получение данных:

• с применением пыток;
• насилия;
• угроз;
• обмана;
• иных незаконных действий;
• жестокого обращения.

Статья 112 УПК РК — недопустимые доказательства

Это особенно важно для дел об истязании.

Например, признательные показания обвиняемого, полученные вследствие насилия, не могут легализовать доказательственную конструкцию обвинения.

33. Доказывание обстоятельств похищения

Для применения п. 1) ч. 2 ст. 110 необходимо установить факт соответствующего положения потерпевшего.

Поэтому доказываются:

• факт захвата;
• способ захвата;
• факт перемещения — если речь идет о похищении;
• незаконность удержания;
• отсутствие добровольного согласия;
• место удержания;
• продолжительность удержания;
• субъекты, контролировавшие потерпевшего;
• осведомленность обвиняемого.

34. Доказывание статуса заложника

Для статьи 261 необходимо дополнительно установить специальную цель.

Должно быть доказано, что захват или удержание использовались как средство понуждения другого лица, организации или государства.

Поэтому следствие должно исследовать:

• требования;
• адресатов требований;
• сообщения;
• звонки;
• переговоры;
• условия освобождения;
• угрозы потерпевшему;
• действия после получения требований.

35. Доказательство умысла на истязание

Это один из наиболее сложных элементов.

Сам факт нанесения нескольких ударов не всегда доказывает цель доставить мучения.

Необходимо исследовать совокупность обстоятельств:

• продолжительность насилия;
• повторяемость;
• способ;
• интенсивность;
• реакцию потерпевшего;
• высказывания обвиняемого;
• прекращение или продолжение насилия;
• обстоятельства удержания;
• отношение виновного к страданиям.

36. Меры процессуального принуждения

В уголовном процессе могут применяться предусмотренные УПК меры процессуального принуждения.

К ним относятся, в частности:

• задержание;
• меры пресечения;
• привод;
• денежное взыскание;
• временное отстранение от должности;
• арест имущества и иные меры, предусмотренные УПК.

37. Задержание подозреваемого

Статья 128 УПК регулирует основания задержания.

Лицо может быть задержано, в частности, когда:

• застигнуто при совершении преступления или непосредственно после него;
• очевидцы прямо указывают на него;
• на лице, одежде, при нем либо в жилище обнаружены явные следы преступления;
• имеются достоверные данные оперативно-розыскной, контрразведывательной деятельности или негласных следственных действий.

Общий срок задержания по указанной норме не может превышать 72 часов.

Статья 128 УПК РК — основания задержания

38. Меры пресечения

Статья 136 УПК предусматривает применение меры пресечения при наличии достаточных оснований полагать, что подозреваемый или обвиняемый:

• скроется;
• воспрепятствует объективному расследованию;
• будет продолжать преступную деятельность;
• иным образом создаст предусмотренные законом риски;
• либо мера необходима для обеспечения исполнения приговора.

При выборе меры пресечения должна рассматриваться возможность применения менее строгой меры.

Статья 136 УПК РК — основания применения мер пресечения

При этом статья 136 специально предусматривает возможность содержания под стражей по мотивам тяжести и/или квалификации, в том числе по статье 110 УК.

39. Санкционирование содержания под стражей

Вопросы санкционирования мер пресечения регулируются УПК и нормативным постановлением Верховного Суда РК.

Верховный Суд разъясняет порядок судебного контроля за применением содержания под стражей, домашнего ареста и залога.

Нормативное постановление ВС РК № 1 от 24 января 2020 года — санкционирование мер пресечения

40. Меры безопасности потерпевшего

Для дел о похищении, заложничестве и истязании вопрос безопасности потерпевшего может иметь принципиальное значение.

Потерпевший вправе заявлять ходатайства:

• о применении мер безопасности;
• о неразглашении обстоятельств частной жизни;
• о запрете приближения к нему.

Такое право прямо предусмотрено статьей 71 УПК.

Особенно это актуально, если обвиняемый:

• знает адрес потерпевшего;
• ранее угрожал ему;
• имеет возможность воздействовать на родственников;
• продолжает контролировать имущество;
• является членом группы.

41. Примирительные процедуры

По общему правилу статья 68 УК регулирует освобождение от уголовной ответственности в связи с примирением.

Часть первая предусматривает такую возможность для уголовных проступков и преступлений небольшой или средней тяжести, не связанных с причинением смерти, при наличии примирения и заглаживания вреда.

Но часть четвертая статьи 68 устанавливает исключения.

В частности, институт статьи 68 не распространяется на пытки, преступления, связанные с насилием в отношении несовершеннолетних, террористические, экстремистские преступления, преступления в составе преступной группы и ряд иных категорий.

Статья 68 УК РК — освобождение в связи с примирением

42. Может ли истязание по статье 110 прекращаться за примирением?

Необходимо учитывать редакцию законодательства и конкретную квалификацию.

Истязание по части второй статьи 110 является преступлением с санкцией до семи лет лишения свободы и относится к более тяжкой категории.

Следовательно, обычный механизм части первой статьи 68 непосредственно не применяется к такому квалифицированному составу.

Кроме того, статья 68 содержит специальные исключения, которые должны проверяться отдельно.

При наличии одновременно статьи 125 или статьи 261 вопрос о примирении должен оцениваться уже применительно ко всей совокупности обвинения.

Особенно важно, что преступления, связанные с захватом заложника, имеют самостоятельный объект и специальную конструкцию состава.

43. Нормативное постановление Верховного Суда о примирении

Верховный Суд указывает, что заглаживание вреда должно быть реальным и предшествовать примирению и принятию решения об освобождении от уголовной ответственности.

Наличие спора между сторонами об объеме возмещения вреда может свидетельствовать об отсутствии состоявшегося примирения.

Нормативное постановление ВС РК о применении статьи 68 УК

44. Практический пример № 1 — похищение и последующее истязание

А и Б похитили В.

В был перемещен в другое помещение и связан.

В течение нескольких часов А наносил В многочисленные удары, причинял боль, унижал его и продолжал насилие после того, как потерпевший просил прекратить действия.

При этом А знал, что В является похищенным.

В таком случае возможна квалификация:

ст. 125 УК — похищение человека;

п. 1) ч. 2 ст. 110 УК — истязание лица, похищенного преступниками.

Необходимо установить самостоятельность действий, образующих каждый состав.

45. Практический пример № 2 — захват заложника и истязание

Группа лиц захватила В и потребовала от работодателя потерпевшего перечислить денежные средства.

В период переговоров потерпевшего избивали, лишали сна и подвергали унижающему обращению.

В этом случае возможна квалификация по:

ст. 261 УК — захват заложника;

п. 1) ч. 2 ст. 110 УК — истязание заложника.

Ключевым является установление самостоятельного умысла на причинение мучений.

46. Практический пример № 3 — насилие, но не истязание

Лицо похитило потерпевшего и при перемещении один раз ударило его.

Сам по себе этот факт еще не означает наличие истязания.

Необходимо определить:

• характер удара;
• его цель;
• последствия;
• наличие особой жестокости;
• наличие издевательства;
• направленность на причинение мучений.

При отсутствии необходимых признаков статьи 110 возможна квалификация исключительно по статье 125 либо другой применимой норме.

47. Практический пример № 4 — тяжкий вред здоровью

Похищенный потерпевший подвергся длительному избиению и получил тяжкий вред здоровью.

В этом случае статья 110 требует особенно тщательного разграничения.

Поскольку часть первая статьи 110 прямо исключает случаи причинения тяжкого или средней тяжести вреда здоровью, следствию и суду необходимо рассмотреть статью 106 УК.

В зависимости от умысла и обстоятельств может возникнуть совокупность:

ст. 125 + ст. 106 УК.

48. Практика Верховного Суда по противодействию пыткам и насилию

Ключевым актом является нормативное постановление Верховного Суда РК от 28 декабря 2009 года № 7.

Оно посвящено применению уголовного и уголовно-процессуального законодательства в вопросах:

• личной свободы;
• достоинства;
• пыток;
• насилия;
• жестокого обращения;
• унижающего достоинство обращения.

Особенно важен пункт 16-1.

Верховный Суд разъясняет необходимость разграничения статьи 146 УК и пункта 4) части 2 статьи 110 УК в прежней редакции.

При наличии всех признаков пыток со специальным субъектом применяется статья 146, а дополнительная квалификация по соответствующему пункту статьи 110 не требуется.

Нормативное постановление ВС РК № 7 от 28 декабря 2009 года

При этом следует учитывать, что пункт 4) части 2 статьи 110 впоследствии исключен законом 2023 года. Поэтому исторические судебные акты необходимо применять с учетом редакции уголовного закона, действовавшей во время совершения деяния.

49. Практика Верховного Суда: доказательства насилия

Для дел данной категории принципиальное значение имеют разъяснения Верховного Суда о недопустимости доказательств, полученных путем пыток и незаконного насилия.

Это корреспондирует статье 112 УПК.

Следовательно, если обвинение основано на признании, полученном в условиях незаконного воздействия, защита вправе ставить вопрос:

1. о признании доказательства недопустимым;
2. об исключении его из доказательственной базы;
3. о проверке обстоятельств получения признания;
4. о привлечении виновных должностных лиц к ответственности.

50. Судебная практика по статье 125 и значение для статьи 110

Нормативное постановление Верховного Суда о хищениях напрямую не регулирует статью 110, однако его подходы к понятию насилия имеют значение при квалификации сопряженных преступлений.

Верховный Суд разграничивает различные формы насилия и обращает внимание на характер воздействия на потерпевшего.

При расследовании похищения необходимо отдельно установить обстоятельства насилия, поскольку они могут влиять на квалификацию самого похищения.

Нормативное постановление ВС РК о судебной практике по делам о хищениях

51. Судебная практика первой инстанции

По открытым индексируемым источникам не выявлено достаточного количества опубликованных судебных актов, в которых именно квалифицирующий признак п. 1) ч. 2 ст. 110 УК — «похищенного либо захваченного в качестве заложника» — был бы единственным или центральным предметом правового анализа.

Поэтому недопустимо приписывать судам несуществующие выводы или приводить непроверенные номера уголовных дел.

Однако из структуры уголовного законодательства и опубликованных разъяснений Верховного Суда можно выделить устойчивые вопросы, которые должны разрешаться судами первой инстанции:

1. был ли потерпевший фактически похищен либо захвачен как заложник;
2. осознавал ли обвиняемый это обстоятельство;
3. имело ли место именно истязание;
4. была ли цель доставить мучения;
5. имела ли место особая жестокость либо издевательство;
6. не причинен ли вред средней или тяжкой степени;
7. требуется ли дополнительная квалификация по ст. 125 либо 261;
8. имеется ли реальная совокупность преступлений;
9. допустимы ли доказательства;
10. обоснован ли гражданский иск.

52. Апелляционная практика

В апелляционной инстанции по такой категории дел могут иметь значение ошибки первой инстанции:

Ошибка 1

Суд признал наличие истязания исключительно на основании количества ударов.

Ошибка 2

Суд не установил цель доставить мучения.

Ошибка 3

Суд не установил, что обвиняемому было известно о похищении потерпевшего.

Ошибка 4

Суд не разграничил ст. 125 и ст. 110.

Ошибка 5

Суд не дал оценки вопросу о совокупности ст. 261 и ст. 110.

Ошибка 6

Суд положил в основу приговора недопустимое доказательство.

Ошибка 7

Суд необоснованно отказал потерпевшему в рассмотрении гражданского иска.

53. Что должна проверять апелляционная инстанция

Апелляционный суд должен проверить:

• законность;
• обоснованность;
• мотивированность судебного акта;
• правильность установления фактических обстоятельств;
• правильность квалификации;
• соблюдение процессуальных прав;
• допустимость доказательств;
• законность разрешения гражданского иска;
• законность назначенного наказания.

Особое внимание необходимо уделять вопросу, была ли доказана вся совокупность объективных и субъективных признаков квалифицированного состава.

54. Судебная практика и запрет расширительного толкования уголовного закона

В уголовном праве недопустимо восполнять отсутствие признака предположением.

Если сторона обвинения утверждает:

«Потерпевший был заложником, следовательно, имело место истязание»,

такой логики недостаточно.

Необходимо доказать самостоятельные признаки истязания.

Аналогично:

«Потерпевшего избивали, значит, обвиняемый совершил истязание».

Также недостаточно.

Нужно доказать цель доставить мучения и соответствующий способ действий.

55. Международные нормы

Квалификация должна рассматриваться в контексте международных обязательств Республики Казахстан.

Особое значение имеют:

Международный пакт о гражданских и политических правах

Статья 7 запрещает пытки и жестокое, бесчеловечное или унижающее достоинство обращение или наказание.

Конвенция ООН против пыток

Казахстан присоединился к Конвенции против пыток.

Конвенция устанавливает международные обязательства по предупреждению пыток и обеспечению эффективного расследования соответствующих деяний.

Конвенция против пыток — акт о присоединении Казахстана

Факультативный протокол к Конвенции против пыток

Казахстан ратифицировал Факультативный протокол.

Он предусматривает систему предупреждения пыток посредством посещения мест содержания лиц, лишенных свободы.

Закон РК о ратификации Факультативного протокола против пыток

56. Международная конвенция о борьбе с захватом заложников

Казахстан присоединился к Международной конвенции о борьбе с захватом заложников 1979 года.

Конвенция исходит из того, что захват заложников является преступлением, вызывающим серьезную обеспокоенность международного сообщества, и предусматривает международное сотрудничество в предупреждении и уголовном преследовании таких деяний.

Акт о присоединении Казахстана к Международной конвенции о борьбе с захватом заложников

Поэтому статья 261 УК должна рассматриваться также в контексте международных обязательств Казахстана по противодействию захвату заложников.

57. Международное право и доказательства

Международные стандарты имеют непосредственное практическое значение при оценке:

• признательных показаний;
• заявлений о пытках;
• медицинских документов;
• условий содержания;
• обращения с потерпевшим;
• обращения с подозреваемым;
• эффективности расследования.

Особенно важно исключение доказательств, полученных посредством пыток или иных незаконных методов.

58. Иерархия нормативных правовых актов

Для правильного применения законодательства необходимо учитывать Закон РК «О правовых актах».

Статья 10 устанавливает иерархию нормативных правовых актов.

Высшей юридической силой обладает Конституция.

Далее располагаются, в частности:

1. конституционные законы;
2. кодексы;
3. законы;
4. нормативные постановления Парламента;
5. нормативные указы Президента;
6. постановления Правительства;
7. нормативные приказы министров;
8. иные нормативные акты.

При этом нормативные постановления Конституционного Суда и Верховного Суда находятся вне установленной статьей 10 общей иерархии.

Статья 10 Закона РК «О правовых актах»

Нижестоящий НПА не должен противоречить вышестоящему.

59. Основные нормативные акты, подлежащие применению

Для рассматриваемой категории дел основными источниками являются:

Конституция РК

Прежде всего статья 17.

УК РК

Ключевые нормы:

• ст. 15 — возраст уголовной ответственности;
• ст. 68 — примирение;
• ст. 71 — сроки давности;
• ст. 106 — тяжкий вред;
• ст. 107 — вред средней тяжести;
• ст. 110 — истязание;
• ст. 125 — похищение человека;
• ст. 261 — захват заложника;
• иные нормы Особенной части в зависимости от фактов дела.

УПК РК

Особенно:

• ст. 23 — состязательность и равноправие сторон;
• ст. 71 — потерпевший;
• ст. 112 — недопустимость доказательств;
• ст. 128 — задержание;
• ст. 136 — меры пресечения;
• нормы о судебном контроле;
• ст. 166–172 — гражданский иск;
• ст. 306 и последующие — подсудность;
• нормы об апелляции и кассации.

Закон «О правовых актах»

Для определения юридической силы и соотношения НПА.

Законодательство о медиации

Применяется в части, в какой медиация допускается конкретной категорией уголовного дела.

Международные договоры

В частности:

• Международный пакт о гражданских и политических правах;
• Конвенция ООН против пыток;
• Факультативный протокол к Конвенции против пыток;
• Международная конвенция о борьбе с захватом заложников.

60. Особенности сроков давности по уголовному делу

Статья 71 УК устанавливает сроки давности в зависимости от категории уголовного правонарушения.

В действующей редакции предусмотрены:

• 1 год — для уголовного проступка;
• 2 года — для преступления небольшой тяжести;
• 5 лет — для преступления средней тяжести;
• 10 лет — для тяжкого преступления;
• 15 лет — для особо тяжкого преступления.

Срок исчисляется со дня совершения уголовного правонарушения до момента вступления приговора в законную силу с учетом предусмотренных статьей исключений.

Статья 71 УК РК — срок давности

61. Срок давности и гражданский иск — не одно и то же

Это принципиально важный момент для адвоката.

Срок давности уголовного преследования по статье 71 УК нельзя автоматически считать сроком для гражданского иска.

Гражданский иск в уголовном деле регулируется статьями 166–172 УПК.

Поэтому необходимо отдельно анализировать:

А. срок уголовной ответственности;

Б. срок предъявления гражданского иска в уголовном деле;

В. срок исковой давности при самостоятельном гражданском иске.

62. Судебные расходы

Если потерпевший понес расходы:

• на адвоката;
• представителя;
• лечение;
• транспорт;
• участие в процессуальных действиях;
• иные необходимые расходы,

необходимо исследовать возможность их взыскания как вреда либо процессуальных издержек в соответствии с УПК.

Статья 166 прямо включает расходы, понесенные в связи с участием в производстве и расходы на представительство, в предмет возможного гражданского иска.

63. Обеспечение гражданского иска

В делах о похищении и истязании существует риск сокрытия имущества обвиняемым.

Поэтому потерпевший вправе ставить вопрос об обеспечении гражданского иска.

Необходимо своевременно заявлять ходатайства:

• об аресте имущества;
• о сохранении имущества;
• о недопущении его отчуждения;
• о принятии иных предусмотренных законом обеспечительных мер.

64. Практическая позиция защиты

Для защиты обвиняемого по п. 1) ч. 2 ст. 110 необходимо проверять:

Первый блок — событие

Было ли вообще истязание?

Второй блок — объективная сторона

Какие именно действия совершены?

Третий блок — последствия

Не причинен ли вред средней или тяжкой степени?

Четвертый блок — субъективная сторона

Была ли цель доставить мучения?

Пятый блок — квалифицирующий признак

Знал ли обвиняемый о том, что лицо является похищенным либо заложником?

Шестой блок — совокупность

Есть ли самостоятельные составы по ст. 125 или 261?

Седьмой блок — доказательства

Допустимы ли все доказательства?

Восьмой блок — процесс

Соблюдены ли права подозреваемого и обвиняемого?

65. Практическая позиция потерпевшего

Представителю потерпевшего целесообразно добиваться:

1. своевременного признания потерпевшим;
2. фиксации всех телесных повреждений;
3. медицинского обследования;
4. психологического обследования;
5. проведения необходимых экспертиз;
6. приобщения переписки и видеозаписей;
7. установления всех участников преступления;
8. установления продолжительности удержания;
9. установления мотивов и требований;
10. правильной квалификации;
11. обеспечения безопасности;
12. наложения ареста на имущество;
13. предъявления гражданского иска;
14. взыскания морального вреда;
15. взыскания расходов на представителя;
16. получения копий процессуальных решений.

66. Типичные ошибки следствия

Ошибка 1

Квалификация любого насилия как истязания.

Ошибка 2

Отсутствие анализа цели доставить мучения.

Ошибка 3

Отсутствие анализа психических страданий.

Ошибка 4

Неустановление осведомленности обвиняемого о статусе потерпевшего.

Ошибка 5

Неправильное разграничение похищения и заложничества.

Ошибка 6

Игнорирование самостоятельного состава причинения тяжкого вреда.

Ошибка 7

Использование недопустимых доказательств.

Ошибка 8

Ненадлежащее признание потерпевшего.

Ошибка 9

Необеспечение гражданского иска.

Ошибка 10

Неразъяснение потерпевшему его прав.

67. Типичные ошибки суда

Суду следует избегать:

• формального подхода к доказательствам;
• автоматического вывода о наличии истязания;
• подмены доказательства квалифицирующего признака предположением;
• игнорирования показаний потерпевшего;
• некритического принятия признания обвиняемого;
• отсутствия анализа медицинских доказательств;
• отсутствия анализа психологического вреда;
• неправильной квалификации совокупности;
• необоснованного отказа в гражданском иске.

68. Ключевая правовая формула квалификации

Для квалификации действий по п. 1) ч. 2 ст. 110 УК необходимо доказать следующую последовательность:

Потерпевший → незаконно лишен свободы как похищенный либо заложник → обвиняемый знает об этом → обвиняемый совершает насильственные действия → действия причиняют физические или психические страдания → действия характеризуются особой жестокостью/издевательством → имеется цель доставить мучения → отсутствует вред средней или тяжкой степени, охватывающий деяние иным составом → квалифицирующее обстоятельство доказано.

Именно такая совокупность признаков обеспечивает юридически устойчивую квалификацию.

69. Итоговая таблица квалификации

70. Итоговый вывод

Пункт 1) части второй статьи 110 УК РК представляет собой квалифицированный состав истязания, в котором повышенная уголовно-правовая оценка связана с особым положением потерпевшего — он уже находится под незаконным контролем преступника в результате похищения либо захвата в качестве заложника.

Ключевым является то, что:

похищение или заложничество само по себе не превращается автоматически в истязание.

Для статьи 110 дополнительно должны быть доказаны:

• физические или психические страдания;
• насильственные действия;
• особая жестокость либо издевательство;
• цель доставить мучения;
• отсутствие последствий, которые переводят деяние в состав умышленного причинения средней или тяжкой степени вреда здоровью;
• осведомленность виновного о положении потерпевшего как похищенного либо заложника.

При наличии самостоятельных признаков соответствующих преступлений возможно применение совокупности:

ст. 125 + п. 1) ч. 2 ст. 110 УК

либо

ст. 261 + п. 1) ч. 2 ст. 110 УК.

Процессуально дело, квалифицированное только по п. 1) ч. 2 ст. 110, по общему правилу относится к компетенции районного или приравненного суда, если отсутствует специальное основание для иной подсудности. При совокупности с особо тяжким преступлением подсудность определяется с учетом правил главы 40 УПК.

Гражданский иск может быть предъявлен с начала досудебного расследования до окончания судебного следствия; при его предъявлении в уголовном процессе потерпевший освобождается от государственной пошлины.

Статья 167 УПК РК на zakonpravo.kz

Примирение необходимо оценивать не только по статье 110, но и по всей совокупности обвинения и ограничениям статьи 68 УК. При наличии состава, подпадающего под предусмотренные частью четвертой статьи 68 исключения, освобождение от уголовной ответственности в связи с примирением не применяется.

Особое доказательственное значение имеют медицинские документы, судебно-медицинские и психологические исследования, показания потерпевшего и свидетелей, записи камер, электронная переписка, сведения о перемещениях, данные переговоров и иные объективные источники.

Наконец, конституционная основа данной нормы — статья 17 Конституции, устанавливающая неприкосновенность достоинства человека и абсолютный запрет пыток, насилия и иного жестокого либо унижающего достоинство обращения. Международно-правовой фундамент составляют, прежде всего, Конвенция ООН против пыток, Факультативный протокол к ней и Международная конвенция о борьбе с захватом заложников.

Для адвокатской практики наиболее существенным является не формальное наличие факта похищения или заложничества, а доказательство самостоятельного состава истязания и каждого элемента квалифицирующего признака, поскольку именно отсутствие доказанности хотя бы одного из обязательных элементов может повлечь изменение уголовно-правовой квалификации.

Практически полезный комплект нормативных источников на zakonpravo.kz: статья 110 УК, статьи 125 и 261 УК, статья 68 УК, статья 71 УК, статьи 71 и 112 УПК, статьи 136 и 167 УПК, глава 40 УПК, а также нормативное постановление ВС РК № 7 от 28.12.2009 и нормативное постановление ВС РК по статье 68 УК. (Закон и Право)

Внимание!   

       Адвокатская контора Закон и Право, обращает ваше внимание на то, что данный документ является базовым и не всегда отвечает требованиям конкретной ситуации. Наши адвокаты готовы оказать вам помощь в юридической консультации,  составлении любого правового документа, подходящего именно под вашу ситуацию.   

     Для  подробной информаций свяжитесь с Адвокатом / Юристом, по телефону; +7 (708) 971-78-58; +7 (700) 978 5755, +7 (700) 978 5085.  

Конституция Закон Кодекс Норматив Указ Приказ Решение Постановление Адвокат Алматы Юрист Юридическая услуга Юридическая консультация Гражданские Уголовные Административные дела споры Защита Арбитражные Юридическая компания Казахстан Адвокатская контора Судебные дела Декларация Указ Приказ Постановление Решение Доклад Заключение Заявление Заключение Конвенция Контракт Меморандум Методика Нормы Нота Правила Программа Устав Хартия Статья Комментарий Резолюция Регламент Протокол Проект Программа Правила Послания