Истязание заведомо для виновного находящегося в беспомощном состоянии либо в материальной или иной зависимости от виновного

1. Общая уголовно-правовая характеристика

Пункт 1) части 2 статьи 110 УК Республики Казахстан предусматривает квалифицированный состав истязания, когда потерпевшим является:

1. заведомо несовершеннолетнее лицо;
2. лицо, заведомо для виновного находящееся в беспомощном состоянии;
3. лицо, заведомо для виновного находящееся в материальной зависимости от виновного;
4. лицо, заведомо для виновного находящееся в иной зависимости от виновного;
5. похищенное лицо;
6. лицо, захваченное в качестве заложника.

Действующая редакция статьи 110 УК РК предусматривает за часть 2 лишение свободы на срок от четырех до семи лет. Таким образом, квалифицированный состав существенно отличается по степени уголовно-правовой тяжести от части 1 статьи 110. (Закон и Право)

Норма: Статья 110 УК РК — «Истязание»

В настоящем комментарии рассматривается именно первая группа признаков — беспомощное состояние, материальная либо иная зависимость.

При этом необходимо строго разграничивать:

• объективное существование зависимости или беспомощности потерпевшего;
• осознание виновным такого состояния;
• использование виновным этого состояния в контексте совершения истязания;
• наличие всех признаков основного состава истязания.

Сам по себе факт родства, совместного проживания, брака, финансовой связи, нахождения потерпевшего в больнице или наличия физического недостатка автоматически не означает наличия квалифицирующего признака.

2. Непосредственный объект преступления

Непосредственным объектом преступления являются общественные отношения, обеспечивающие:

• физическую неприкосновенность человека;
• психическую неприкосновенность;
• здоровье;
• человеческое достоинство;
• свободу от жестокого обращения;
• возможность человека самостоятельно распоряжаться своей физической и психической сферой.

При квалифицированном составе дополнительно охраняется лицо, которое объективно обладает повышенной уязвимостью перед виновным.

Именно поэтому законодатель связывает повышенную ответственность не просто с фактом причинения физических либо психических страданий, а с тем обстоятельством, что потерпевший находится в положении, затрудняющем или исключающем эффективное сопротивление либо самостоятельную защиту своих прав.

В этом проявляется повышенная общественная опасность рассматриваемого состава.

3. Конституционная основа уголовно-правового запрета

Конституционная база защиты потерпевшего включает прежде всего:

• достоинство человека;
• право на жизнь;
• право на личную свободу;
• неприкосновенность личности;
• судебную защиту;
• запрет пыток, жестокого и унижающего достоинство обращения;
• презумпцию невиновности;
• право на квалифицированную юридическую помощь.

При этом уголовно-процессуальная защита должна обеспечиваться одновременно с соблюдением прав лица, которому предъявлено обвинение.

Особенно важна презумпция невиновности: обвинительный приговор не может строиться на предположениях, а неустранимые сомнения толкуются в пользу подсудимого. Верховный Суд отдельно указывает, что суд обязан исследовать как обвинительные, так и оправдательные доказательства. (Закон и Право)

Нормативная база: Нормативное постановление Верховного Суда РК «О судебном приговоре»

4. Объективная сторона истязания

Для применения пункта 1) части 2 статьи 110 необходимо прежде всего установить основной состав истязания.

Действующая часть 1 статьи 110 УК предусматривает причинение физических или психических страданий путем насильственных действий, совершенных:

• с особой жестокостью;
• издевательством;
• с целью доставить мучения потерпевшему,

при условии, что деяние не повлекло причинения тяжкого либо средней тяжести вреда здоровью. (Закон и Право)

Следовательно, для квалификации по части 2 недостаточно доказать только:

«потерпевшего били».

Необходимо доказать совокупность элементов основного состава и дополнительный квалифицирующий признак.

5. Что понимается под физическими страданиями

Физические страдания могут выражаться в:

• систематическом нанесении ударов;
• причинении боли различными способами;
• воздействии на тело потерпевшего;
• причинении повторяющихся болезненных воздействий;
• иных насильственных действиях, вызывающих физические мучения.

При этом наличие телесных повреждений не является единственным критерием.

Факт отсутствия значительных повреждений сам по себе не исключает истязание.

Напротив, необходимо установить характер воздействия, его интенсивность, продолжительность, повторяемость, обстоятельства совершения и психическое отношение виновного.

6. Психические страдания

Статья 110 охватывает не только физические, но и психические страдания.

Это особенно важно в ситуациях зависимости.

Например, возможна ситуация, когда виновный систематически:

• унижает потерпевшего;
• запугивает;
• угрожает;
• подвергает его унизительным действиям;
• использует зависимость от жилья;
• использует финансовую зависимость;
• контролирует доступ к необходимым средствам существования;
• ограничивает свободу потерпевшего;
• сочетает угрозы и насилие.

Однако каждое конкретное действие должно быть оценено с точки зрения его соответствия диспозиции статьи 110.

7. Субъективная сторона

Истязание является умышленным преступлением.

Для квалификации необходимо установить, что виновный:

1. осознавал характер совершаемых насильственных действий;
2. понимал, что причиняет потерпевшему физические и/или психические страдания;
3. желал причинения таких страданий;
4. применительно к пункту 1) части 2 — знал о беспомощном либо зависимом положении потерпевшего.

Последний элемент является принципиальным.

Слово «заведомо» означает необходимость установления осведомленности виновного.

8. Значение слова «заведомо»

Квалифицирующий признак не должен устанавливаться автоматически.

Например, если потерпевший:

• имеет заболевание;
• является пожилым;
• имеет инвалидность;
• финансово зависит от другого лица;
• проживает с виновным;
• является супругом;
• является родственником,

этого недостаточно.

Следствию и суду необходимо установить, что виновный знал о соответствующем обстоятельстве.

Знание может вытекать из:

• совместного проживания;
• родственных отношений;
• длительности отношений;
• документов;
• переписки;
• медицинских документов;
• свидетельских показаний;
• поведения самого виновного;
• признательных показаний;
• характера взаимоотношений сторон;
• предыдущих обращений за помощью;
• сообщений в государственные органы;
• банковских или договорных документов;
• иных обстоятельств.

9. Беспомощное состояние

Беспомощное состояние является фактическим состоянием потерпевшего, при котором его способность эффективно защищаться от посягательства существенно ограничена либо отсутствует.

К таким обстоятельствам в зависимости от конкретного дела могут относиться:

• тяжелое заболевание;
• физические недостатки;
• инвалидность;
• ограниченная подвижность;
• потеря сознания;
• тяжелое состояние здоровья;
• преклонный возраст;
• состояние сна;
• состояние, объективно исключающее эффективное сопротивление;
• иные физиологические или фактические обстоятельства.

Однако состояние беспомощности должно существовать именно в релевантный период совершения преступления.

Нельзя автоматически считать человека беспомощным только потому, что у него имеется диагноз либо инвалидность.

Необходимо ответить на вопрос:

Мог ли потерпевший в конкретной ситуации эффективно противостоять действиям виновного либо уклониться от них?

10. Беспомощность и внезапность нападения — разные категории

Это важное разграничение.

Если потерпевший оказался неспособен сопротивляться только потому, что нападение было неожиданным, это еще не означает автоматически наличие состояния беспомощности.

Беспомощность должна характеризовать положение самого потерпевшего, а не только тактическое преимущество виновного.

Поэтому при рассмотрении дела необходимо установить:

• состояние потерпевшего до нападения;
• состояние в момент каждого эпизода;
• возможность сопротивления;
• возможность обратиться за помощью;
• физическое состояние;
• наличие заболеваний;
• возраст;
• психическое состояние;
• характер отношений между сторонами.

11. Материальная зависимость

Материальная зависимость — это такое положение потерпевшего, при котором его материальное существование в существенной степени связано с виновным.

Она может выражаться, например, в:

• полном содержании потерпевшего;
• частичном содержании;
• зависимости от средств на лечение;
• зависимости от жилья;
• зависимости от денежных средств;
• зависимости от оплаты обучения;
• зависимости от средств на содержание ребенка;
• иной экономической зависимости.

Но само получение денег от виновного еще не всегда означает материальную зависимость.

Следует исследовать степень зависимости.

12. Иная зависимость

Категория «иная зависимость» шире материальной зависимости.

Она может иметь:

12.1. Семейную основу

Например:

• родитель — ребенок;
• опекун — подопечный;
• супруги;
• фактические семейные отношения.

Но само родство автоматически не создает уголовно-правовую квалификацию.

Необходимо определить реальную зависимость.

12.2. Договорную основу

Например:

• работодатель — работник;
• лицо, предоставляющее жилье — зависимое от него лицо;
• опекун — подопечный;
• лицо, осуществляющее уход — нуждающееся в уходе лицо.

12.3. Служебную или организационную основу

Например:

• руководитель — подчиненный;
• лицо, имеющее фактическую власть над зависимым работником;
• руководитель учреждения — лицо, находящееся под его контролем.

Однако для конкретной квалификации необходимо устанавливать фактические отношения, а не просто формальный статус.

13. Разграничение «иной зависимости» и бытового конфликта

Обычный бытовой конфликт двух равноправных лиц не становится автоматически квалифицированным составом только потому, что стороны состоят в браке или проживают вместе.

Для пункта 1) части 2 статьи 110 имеет значение именно зависимое положение потерпевшего.

Например:

Супруги поссорились и один раз применили физическую силу.

Такой факт сам по себе еще не доказывает наличие истязания и тем более не доказывает квалифицирующий признак зависимости.

Другой пример:

Потерпевший полностью зависит от виновного в обеспечении жильем, денежных средств и лечения, не имеет самостоятельного дохода, а виновный осознает это положение и систематически использует его для причинения мучений.

Здесь вопрос о зависимости приобретает самостоятельное уголовно-правовое значение.

14. Связь квалифицирующего признака с мотивом преступления

Для применения пункта 1) части 2 не требуется, чтобы мотивом преступления обязательно являлось желание воспользоваться зависимостью.

Например, причиной конфликта могла быть:

• ревность;
• месть;
• личная неприязнь;
• желание наказать потерпевшего;
• иная причина.

Но если виновный заведомо осознавал зависимое положение потерпевшего, квалифицирующий признак может иметь значение независимо от конкретного мотива.

При этом мотив должен быть установлен и отражен в судебном акте, если он имеет значение для квалификации либо назначения наказания.

15. Момент окончания преступления

Истязание является преступлением с материальным содержанием страданий, однако для правовой оценки необходимо учитывать фактический характер насильственного воздействия.

Преступление должно быть связано с причинением физических и/или психических страданий.

Поэтому для стороны обвинения важно установить:

• какие действия совершались;
• когда;
• сколько раз;
• каким способом;
• в течение какого периода;
• какие последствия они вызвали;
• почему они образуют именно истязание, а не единичное насильственное действие.

16. Систематичность и повторность действий

При анализе истязания следует исследовать совокупность эпизодов.

Особое значение имеют:

• количество эпизодов;
• интервалы между ними;
• одинаковость или сходство способов;
• продолжительность противоправного поведения;
• последовательность действий;
• наличие единого умысла;
• реакция потерпевшего;
• реакция виновного.

При этом нельзя автоматически заменять уголовно-правовой анализ формулой:

«бил неоднократно = истязание».

Суд обязан установить признаки состава статьи 110 в полном объеме.

17. Отграничение от статьи 108-1 УК

Если в результате умышленного причинения вреда возник легкий вред здоровью, может возникнуть вопрос о разграничении с соответствующей нормой о причинении легкого вреда здоровью.

При истязании ключевым является не только медицинский результат, а характер насильственного поведения и направленность на причинение мучений.

Поэтому квалификация должна строиться не только на медицинском заключении.

18. Отграничение от статьи 109-1 УК

Побои и истязание — не тождественные понятия.

При побоях оценивается конкретное насильственное воздействие.

При истязании необходимо установить дополнительные признаки:

• причинение физических или психических страданий;
• особую жестокость, издевательство либо цель доставить мучения;
• отсутствие последствий в виде тяжкого или средней тяжести вреда здоровью;
• при части 2 — наличие соответствующего квалифицирующего обстоятельства.

Поэтому квалификация только на основании количества синяков или самого факта нанесения ударов является недостаточной.

19. Отграничение от причинения вреда средней или тяжкой степени

Часть 1 статьи 110 прямо исключает ситуацию, когда истязание повлекло тяжкий или средней тяжести вред здоровью.

Поэтому при наличии соответствующих последствий возникает вопрос о квалификации по статьям о причинении вреда здоровью либо по совокупности преступлений, если имеются необходимые юридические основания.

20. Особое значение медицинской экспертизы

В делах об истязании медицинская документация может иметь принципиальное значение.

Необходимо исследовать:

• медицинские карты;
• обращения в травмпункт;
• записи скорой помощи;
• фотографии повреждений;
• результаты осмотров;
• сведения о лечении;
• заключения судебно-медицинских экспертиз;
• сведения о времени возникновения повреждений.

Однако медицинская экспертиза не заменяет правовую оценку суда.

Эксперт отвечает на специальные вопросы, а суд устанавливает наличие состава уголовного правонарушения.

Закон «О судебно-экспертной деятельности» требует всесторонности, полноты, объективности и научной обоснованности экспертного исследования. (Закон и Право)

Нормативный акт: Закон РК «О судебно-экспертной деятельности»

21. Психологическая и психолого-психиатрическая экспертиза

В случаях психического насилия или длительного воздействия может потребоваться исследование:

• психического состояния потерпевшего;
• наличия психологической травмы;
• способности правильно воспринимать обстоятельства;
• способности давать показания;
• характера эмоциональных последствий.

Однако психологическая экспертиза не должна подменять доказательство самого события.

Необходимо разграничивать:

1. факт совершения действий;
2. восприятие потерпевшим этих действий;
3. причинно-следственную связь;
4. наличие психических последствий;
5. юридическую квалификацию.

22. Подсудность

Дела по части 2 статьи 110 УК относятся к уголовным делам, рассматриваемым судом первой инстанции в районном или приравненном к нему суде, если законом они не отнесены к подсудности специализированного суда.

Статья 306 УПК устанавливает общее правило: районные и приравненные к ним суды являются судами первой инстанции и рассматривают уголовные дела, кроме отнесенных к специализированным судам. (Закон и Право)

Норма: Статья 306 УПК РК

Если потерпевшим является несовершеннолетний, возможна подсудность специализированному межрайонному суду по делам несовершеннолетних в зависимости от конкретного состава и процессуальных обстоятельств.

23. Территориальная подсудность

Основное правило установлено статьей 314 УПК:

уголовное дело рассматривается судом по месту совершения уголовного правонарушения.

Если деяние начато в одном месте, а окончено в другом, применяются специальные правила статьи 314.

После законодательных изменений 2026 года статья 314 также претерпела изменения, поэтому при подготовке процессуального документа необходимо использовать актуальную редакцию, а не старые шаблоны. (Закон и Право)

Норма: Статья 314 УПК РК — территориальная подсудность

24. Подведомственность

В классическом смысле «подведомственность» здесь не является вопросом гражданского или административного судопроизводства.

Речь идет об уголовной юрисдикции:

орган уголовного преследования → прокурор → уголовный суд.

Если одновременно предъявляется гражданский иск о возмещении вреда, он может рассматриваться в рамках уголовного дела.

Статья 167 УПК прямо предусматривает возможность предъявления гражданского иска в уголовном процессе. (Закон и Право)

25. Частно-публичный характер преследования

Это один из наиболее важных процессуальных моментов.

Часть 3 статьи 32 УПК прямо относит уголовное правонарушение, предусмотренное частью 1 статьи 110, к делам частно-публичного обвинения.

При этом формулировка части 2 статьи 110 отдельно не перечисляется в соответствующем фрагменте статьи 32, поскольку квалифицированный состав имеет более высокую степень общественной опасности и уголовное преследование осуществляется по правилам публичного обвинения, если отсутствует специальное процессуальное основание для иного режима.

Следовательно, при подготовке дела необходимо определить точную квалификацию на момент регистрации и окончательного обвинения, а не автоматически переносить процессуальный режим части 1 статьи 110 на часть 2.

Статья 32 содержит принципиальное правило: если деяние затрагивает интересы лица, находящегося в беспомощном или зависимом состоянии, прокурор вправе начать либо продолжить производство даже при отсутствии жалобы потерпевшего. (Закон и Право)

26. Особенность беспомощного потерпевшего в процессуальном плане

Здесь возникает важнейшая взаимосвязь уголовного и уголовно-процессуального права.

Материально-правовой квалифицирующий признак:

потерпевший заведомо для виновного находился в беспомощном или зависимом состоянии.

Процессуальная норма:

если деяние затрагивает интересы лица в беспомощном или зависимом состоянии, прокурор может начать либо продолжить производство независимо от жалобы потерпевшего.

Это две разные юридические конструкции.

Нельзя автоматически утверждать:

«Если лицо зависимое — значит автоматически дело может возбуждаться без заявления».

Необходимо применять процессуальные требования статьи 32 УПК.

27. Досудебный порядок

Для уголовного преследования не существует обязательного «досудебного порядка урегулирования» в гражданско-правовом смысле.

Не требуется:

• претензия виновному;
• письменное требование о прекращении насилия;
• предварительное обращение к работодателю;
• обязательная медиация;
• предварительное обращение в суд.

Вопрос уголовного преследования регулируется УПК.

В зависимости от характера сообщения применяются правила регистрации заявления, начала досудебного расследования и процессуальной проверки.

28. Заявление потерпевшего

Заявление должно максимально подробно отражать:

• кто совершал действия;
• когда;
• где;
• каким образом;
• сколько эпизодов;
• какие действия совершались;
• какие последствия наступили;
• почему потерпевший считает себя беспомощным или зависимым;
• каким образом виновный знал об этом;
• какие документы это подтверждают;
• кто может подтвердить обстоятельства;
• какие имеются аудио-, видео-, электронные доказательства.

Особенно важно описывать не только факт насилия, но и зависимость.

Например:

«Я материально зависела от обвиняемого».

Это утверждение требует конкретизации:

• кто оплачивал жилье;
• кто обеспечивал питание;
• кто оплачивал лечение;
• имелся ли собственный доход;
• кто распоряжался денежными средствами;
• могла ли потерпевшая самостоятельно покинуть место проживания;
• были ли дети;
• имелись ли иные источники средств.

29. Доказательства

Основное правило — обвинение должно подтверждаться совокупностью допустимых доказательств.

Статья 122 УПК предусматривает собирание доказательств посредством процессуальных действий, а также предоставляет защитнику и представителю потерпевшего возможность самостоятельно получать документы и иные сведения в установленном законом порядке. (Закон и Право)

Особенно полезны:

Документальные доказательства

• медицинские документы;
• выписки;
• справки;
• банковские выписки;
• документы о доходах;
• договоры аренды;
• документы об оплате жилья;
• документы об оплате лечения;
• переписка;
• сообщения;
• электронные письма;
• фотографии;
• видеозаписи;
• аудиозаписи;
• документы органов опеки;
• документы социальных служб.

Свидетели

• родственники;
• соседи;
• коллеги;
• друзья;
• медицинские работники;
• социальные работники;
• сотрудники полиции;
• иные лица.

30. Доказательство зависимости

Для доказывания материальной зависимости целесообразно устанавливать:

1. источник дохода потерпевшего;
2. размер дохода;
3. отсутствие самостоятельного дохода;
4. размер содержания со стороны виновного;
5. наличие иждивения;
6. оплату жилья;
7. оплату питания;
8. оплату лечения;
9. финансовый контроль;
10. невозможность самостоятельного обеспечения базовых потребностей.

Для иной зависимости:

1. основание возникновения зависимости;
2. объем фактической власти виновного;
3. возможность потерпевшего отказаться от подчинения;
4. наличие альтернатив;
5. последствия отказа;
6. осведомленность виновного;
7. длительность зависимости.

31. Доказательство заведомости

Это один из самых сложных вопросов.

Стороне обвинения необходимо установить:

виновный не просто объективно находился в отношениях с потерпевшим, а знал о состоянии, которое делает потерпевшего беспомощным или зависимым.

Например, если виновный является сыном пожилого лица, которое проживает отдельно и имеет самостоятельный доход, один факт родства не доказывает квалифицирующий признак.

Если же виновный:

• проживает с пожилым родителем;
• осуществляет его постоянный уход;
• распоряжается его денежными средствами;
• знает о тяжелом заболевании;
• сопровождает его на лечение;

то доказательство заведомости значительно усиливается.

32. Электронные доказательства

В современных делах особое значение имеют:

• WhatsApp;
• Telegram;
• SMS;
• электронная почта;
• видеозаписи камер;
• записи домофонов;
• фотографии;
• геолокационные данные;
• записи телефонных разговоров;
• банковские приложения;
• электронные переводы.

Необходимо обеспечить:

• происхождение файла;
• целостность;
• идентификацию участников;
• дату;
• время;
• способ получения;
• отсутствие монтажа;
• связь с конкретным лицом.

33. Аудиозаписи и видеозаписи

Видеозапись может одновременно доказывать:

• факт воздействия;
• длительность;
• характер поведения;
• эмоциональное состояние потерпевшего;
• физическое состояние;
• отношения между сторонами;
• осведомленность виновного.

Особенно сильное значение может иметь совокупность:

видеозапись + медицинская документация + показания свидетеля + переписка.

34. Недопустимость доказательств

Даже наличие объективно убедительной информации не устраняет требований к процессуальной допустимости.

Суд обязан исследовать вопрос:

• кем получено доказательство;
• каким способом;
• при соблюдении ли процессуальной формы;
• не нарушены ли права участников;
• не было ли принуждения;
• не является ли доказательство производным от недопустимого доказательства.

Верховный Суд прямо указывает, что при признании доказательства полученным с нарушением закона суд должен мотивировать его исключение из доказательственной совокупности. (Закон и Право)

35. Показания потерпевшего

Показания потерпевшего имеют важное доказательственное значение.

Но они не должны оцениваться изолированно.

Особенно при длительном насилии следует проверять:

• последовательность показаний;
• временные интервалы;
• детали отдельных эпизодов;
• соответствие объективным данным;
• наличие подтверждений;
• причины возможных противоречий.

Само по себе изменение потерпевшим показаний не означает автоматически их недостоверность.

Суд должен выяснить причины изменения и сопоставить показания с другими доказательствами.

36. Показания несовершеннолетнего потерпевшего

Если потерпевший несовершеннолетний, применяются специальные гарантии.

Необходимо учитывать:

• возраст;
• психологическое состояние;
• зависимость от взрослых;
• возможность давления;
• особенности допроса;
• участие законного представителя;
• необходимость психологической защиты.

Особенно важно не допустить повторной травматизации ребенка многократными допросами.

37. Депонирование показаний

В определенных случаях возможно депонирование показаний потерпевшего или свидетеля следственным судьей.

Особенно актуально это может быть при:

• тяжелом состоянии здоровья;
• наличии мер безопасности;
• угрозе невозможности последующего допроса;
• необходимости обеспечить сохранность доказательства.

Практическое значение института депонирования возрастает именно в делах о длительном насилии, где потерпевший может опасаться виновного.

38. Экспертизы

В зависимости от обстоятельств возможны:

Судебно-медицинская экспертиза

Устанавливает:

• характер повреждений;
• давность;
• механизм образования;
• степень вреда здоровью.

Психологическая экспертиза

Может исследовать:

• эмоциональное состояние;
• психологические последствия;
• способность воспринимать обстоятельства.

Психолого-психиатрическая экспертиза

Может потребоваться в более сложных случаях, связанных с психическим состоянием участника.

Комплексная экспертиза

Закон предусматривает возможность комплексного экспертного исследования. (Закон и Право)

39. Гражданский иск

Потерпевший имеет право предъявить гражданский иск непосредственно в уголовном процессе.

Статья 167 УПК позволяет предъявить его с момента начала досудебного расследования до окончания судебного следствия. (Закон и Право)

Иск может включать:

• материальный ущерб;
• расходы на лечение;
• расходы на восстановление здоровья;
• иные документально подтвержденные убытки;
• моральный вред.

40. Государственная пошлина

При предъявлении гражданского иска в уголовном деле гражданский истец освобождается от уплаты государственной пошлины.

Это прямо установлено частью 3 статьи 167 УПК. (Закон и Право)

Кроме того, Налоговый кодекс предусматривает освобождение от государственной пошлины истцов по требованиям о возмещении материального ущерба, причиненного уголовным правонарушением. (ЗаконПраво Почта)

Норма: Статья 167 УПК РК

41. Моральный вред

Истязание по своей природе может причинить значительный моральный вред.

Он может выражаться в:

• физической боли;
• унижении;
• страхе;
• тревоге;
• чувстве беспомощности;
• подавленности;
• стыде;
• длительных психологических переживаниях;
• нарушении обычного образа жизни.

Верховный Суд определяет моральный вред как нравственные и физические страдания, вызванные нарушением личных неимущественных благ и прав. (Закон и Право)

Нормативное постановление: Нормативное постановление ВС РК № 7 от 27 ноября 2015 года

42. Срок исковой давности по моральному вреду

По общему правилу статьи 187 ГК требования о защите нематериальных благ и личных неимущественных прав относятся к требованиям, на которые исковая давность не распространяется, если законом не установлено иное.

Кроме того, требование о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, также относится к специальной категории требований. (Закон и Право)

Следовательно, необходимо разграничивать:

а) срок давности уголовного преследования;

б) срок предъявления гражданского иска в уголовном процессе;

в) исковую давность отдельного гражданского требования.

Это три разных правовых института.

43. Срок предъявления гражданского иска в уголовном деле

Специальное процессуальное правило статьи 167 УПК позволяет предъявить гражданский иск:

с момента начала досудебного расследования до окончания судебного следствия.

Следовательно, формально гражданский иск не обязательно предъявлять одновременно с заявлением о преступлении.

Но с практической точки зрения затягивать предъявление нецелесообразно.

Чем раньше заявлены требования, тем легче обеспечить:

• сбор документов;
• наложение ареста на имущество;
• установление размера вреда;
• участие гражданского ответчика;
• исследование доказательств.

44. Восстановление сроков

В отношении уголовного преследования правильнее говорить не о «восстановлении срока подачи иска», а о применении правил срока давности привлечения к уголовной ответственности.

Статья 71 УК устанавливает:

• 1 год — уголовный проступок;
• 2 года — преступление небольшой тяжести;
• 5 лет — преступление средней тяжести;
• 10 лет — тяжкое преступление;
• 15 лет — особо тяжкое преступление. (Закон и Право)

Часть 2 статьи 110 предусматривает наказание до семи лет лишения свободы и относится к тяжким преступлениям.

Следовательно, общий срок давности для части 2 статьи 110 составляет 10 лет, если отсутствуют специальные основания приостановления, прерывания либо исключения применения давности.

45. Исключение для пыток

Очень важно не смешивать:

• статью 110 УК — истязание;
• статью 146 УК — пытки.

Статья 71 УК предусматривает неприменение сроков давности к преступлениям, в числе которых названы пытки. (Закон и Право)

Следовательно, нельзя автоматически переносить правило о неприменении давности по статье 146 на любое истязание по статье 110.

46. Применение статьи 68 УК — примирение

На первый взгляд может возникнуть вопрос:

Может ли лицо, обвиняемое по части 2 статьи 110, быть освобождено от уголовной ответственности в связи с примирением?

Здесь требуется особая осторожность.

Часть 4 статьи 68 УК прямо исключает применение института примирения к ряду преступлений, в том числе к пыткам и преступлениям, связанным с насилием в отношении несовершеннолетних, с установленными законом исключениями. (Закон и Право)

Поэтому прежде чем заявлять ходатайство о прекращении дела в связи с примирением, необходимо установить:

1. точную редакцию статьи УК на дату деяния;
2. точную квалификацию;
3. возраст потерпевшего;
4. наличие насилия в отношении несовершеннолетнего;
5. наличие других преступлений;
6. применимость конкретного пункта части 4 статьи 68.

47. Примирение в делах о зависимости взрослого потерпевшего

Если потерпевший является совершеннолетним и дело не подпадает под исключения части 4 статьи 68, вопрос примирения должен оцениваться по общим правилам статьи 68.

Но необходимо помнить:

примирение — не то же самое, что отсутствие события преступления.

Это нереабилитирующее основание.

Нормативное постановление Верховного Суда о применении статьи 68 подчеркивает необходимость установления совокупности условий:

• категория преступления;
• примирение;
• заглаживание вреда;
• иные предусмотренные законом обстоятельства. (Закон и Право)

48. Свободное волеизъявление потерпевшего

В делах, где потерпевший находится в зависимости от обвиняемого, вопрос примирения приобретает повышенную процессуальную сложность.

Необходимо установить, что заявление о примирении:

• добровольно;
• осознанно;
• не вызвано угрозой;
• не вызвано экономическим давлением;
• не является результатом зависимости;
• не обусловлено страхом.

Особенно важно это при семейном или экономическом насилии.

Если потерпевший говорит:

«Я примирился, потому что мне некуда идти»,

это требует серьезной процессуальной оценки.

49. Закон «О медиации»

Медиация в Казахстане регулируется Законом «О медиации».

Основными принципами являются:

• добровольность;
• равноправие сторон;
• независимость и беспристрастность медиатора;
• недопустимость вмешательства;
• конфиденциальность. (Закон и Право)

Нормативный акт: Закон РК «О медиации»

50. Почему зависимость особенно важна при медиации

Если обвиняемый является:

• работодателем;
• супругом;
• родителем;
• опекуном;
• лицом, предоставляющим жилье;
• лицом, обеспечивающим лечение;

то формальное согласие потерпевшего на медиацию еще не означает отсутствие давления.

Поэтому в подобных делах необходимо оценивать реальную свободу волеизъявления.

51. Круг лиц, участвующих в деле

В зависимости от стадии и процессуального статуса в деле могут участвовать:

Со стороны обвинения

• прокурор;
• орган уголовного преследования;
• государственный обвинитель;
• потерпевший;
• представитель потерпевшего;
• частный обвинитель — если соответствующий процессуальный режим это предполагает;
• гражданский истец.

Со стороны защиты

• подозреваемый;
• обвиняемый;
• подсудимый;
• защитник;
• законный представитель в предусмотренных случаях;
• гражданский ответчик.

Иные участники

• свидетели;
• эксперт;
• специалист;
• переводчик;
• педагог;
• психолог;
• законный представитель несовершеннолетнего.

52. Потерпевший

Статья 71 УПК закрепляет процессуальные права потерпевшего.

В частности, потерпевший вправе:

• давать показания;
• представлять доказательства;
• заявлять ходатайства;
• пользоваться помощью представителя;
• знакомиться с материалами;
• обжаловать процессуальные решения;
• предъявлять гражданский иск;
• требовать компенсации;
• примиряться в предусмотренных законом случаях. (Закон и Право)

53. Представитель потерпевшего

Для дела о зависимости представительство может иметь особое значение.

Представитель помогает потерпевшему:

• фиксировать доказательства;
• формулировать ходатайства;
• оспаривать решения следствия;
• добиваться экспертиз;
• заявлять гражданский иск;
• требовать мер безопасности;
• участвовать в судебном заседании.

54. Меры процессуального принуждения

К мерам процессуального принуждения относятся, в частности:

• задержание;
• меры пресечения;
• привод;
• временное отстранение;
• иные предусмотренные УПК меры.

Задержание регулируется статьей 128 УПК и применяется при наличии предусмотренных законом оснований. (Закон и Право)

55. Меры пресечения

Статья 137 УПК предусматривает:

1. подписку о невыезде и надлежащем поведении;
2. личное поручительство;
3. передачу военнослужащего под наблюдение командования;
4. отдачу несовершеннолетнего под присмотр;
5. залог;
6. домашний арест;
7. содержание под стражей. (Закон и Право)

56. Особенность содержания под стражей по статье 110

Статья 136 УПК прямо предусматривает специальное правило:

к лицам, подозреваемым или обвиняемым в совершении преступлений, предусмотренных статьей 110 УК, содержание под стражей может применяться по мотивам тяжести совершенного преступления и/или квалификации уголовного правонарушения. (Закон и Право)

Это существенная процессуальная особенность.

Однако это не означает автоматического заключения под стражу.

При избрании меры пресечения необходимо оценивать предусмотренные УПК основания и возможность применения менее строгой меры.

57. Домашний арест и запрет приближения

В делах, связанных с зависимостью и бытовым насилием, практическое значение могут иметь:

• домашний арест;
• запрет приближения;
• иные ограничения;
• меры безопасности потерпевшего.

Статья 97 УПК предусматривает возможность применения мер безопасности, включая запрет на приближение. (Закон и Право)

58. Государственная защита потерпевшего

Статья 96 УПК обязывает орган, ведущий уголовный процесс, принимать меры безопасности при наличии данных об угрозе насилия либо другого запрещенного уголовным законом деяния.

Заявление о мерах безопасности должно рассматриваться не позднее 24 часов. Отказ может быть обжалован прокурору или в суд. (Закон и Право)

Это особенно важно при зависимости потерпевшего от обвиняемого.

59. Закон о государственной защите

Отдельное значение имеет Закон РК «О государственной защите лиц, участвующих в уголовном процессе».

Он устанавливает систему мер государственной защиты жизни, здоровья, имущества и законных интересов участников уголовного процесса. (Закон и Право)

Возможность защиты должна оцениваться не только после угрозы, но и превентивно, когда объективно существует риск давления на потерпевшего.

60. Бытовое насилие

Если истязание совершено в семейно-бытовой сфере, применяются также положения законодательства о профилактике бытового насилия.

Закон предусматривает различные меры индивидуальной профилактики и прямо связывает их с мерами безопасности потерпевших в уголовном процессе. (Закон и Право)

К бытовому насилию законодательство относит в том числе физическое и экономическое насилие.

Экономическое насилие может выражаться в умышленном лишении человека жилья, пищи, одежды, имущества или средств, на которые он имеет законное право. (Закон и Право)

61. Защитное предписание

В соответствующих случаях может применяться защитное предписание.

Срок его действия установлен законодательством о профилактике бытового насилия; при этом нарушение предписания влечет предусмотренную законом ответственность. (Закон и Право)

В уголовном деле такое предписание может иметь значение одновременно:

• как мера защиты;
• как документальное подтверждение предыдущих конфликтов;
• как подтверждение осведомленности обвиняемого;
• как доказательство риска дальнейшего воздействия.

62. Практика Верховного Суда: статья 110 и пытки

Ключевое нормативное постановление — НП ВС РК от 28 декабря 2009 года № 7.

Особое значение имеет пункт 16-1, согласно которому необходимо разграничивать деяния по статье 146 УК и пункту 4) части 2 статьи 110 в редакции, к которой относится соответствующее разъяснение.

Если установлены все признаки пытки по специальной норме статьи 146, деяние охватывается этой нормой и дополнительная квалификация по соответствующему квалифицирующему признаку статьи 110 не требуется. (Закон и Право)

Это принципиально для квалификации.

Нормативное постановление: НП ВС РК № 7 от 28 декабря 2009 года

63. Международное право и статья 110

Для дел об истязании существенное значение имеют:

• Конвенция ООН против пыток;
• Международный пакт о гражданских и политических правах;
• Конвенция о правах ребенка;
• Факультативный протокол к Конвенции против пыток;
• иные международные договоры, ратифицированные Казахстаном.

Казахстан присоединился к Конвенции ООН против пыток. Она предусматривает обязанность государства принимать эффективные меры для предупреждения пыток и обеспечивать быстрое и беспристрастное расследование при наличии достаточных оснований полагать, что пытка применялась. (Закон и Право)

Текст Конвенции: Конвенция против пыток

64. Факультативный протокол к Конвенции против пыток

Казахстан ратифицировал Факультативный протокол к Конвенции против пыток.

Он предусматривает международный и национальный превентивный механизм посещения мест содержания под стражей с целью предупреждения пыток и других жестоких или унижающих достоинство видов обращения. (Закон и Право)

Нормативный акт: Закон РК о ратификации Факультативного протокола

65. Отличие истязания от пытки

Не каждое истязание является пыткой в смысле статьи 146 УК.

Наличие пытки требует установления специальных признаков, включая специального субъекта и специальную цель, предусмотренную уголовным законом.

Поэтому:

жестокое обращение ≠ автоматически пытка.

И наоборот:

наличие всех признаков пытки исключает необходимость искусственно дублировать квалификацию по статье 110.

Это прямо следует из позиции Верховного Суда. (Закон и Право)

66. Судебная практика первой инстанции: дело в Актобе

Показательным примером применения пункта 1) части 2 статьи 110 является дело, рассмотренное судом № 2 города Актобе.

Суд рассматривал дело в отношении работника центра социального обслуживания, который систематически наносил побои несовершеннолетним, находившимся в беспомощном состоянии.

Доказательствами являлись, в частности:

• признание подсудимой;
• видеозапись;
• другие материалы.

Суд назначил четыре года ограничения свободы. Апелляционная инстанция 31 августа 2022 года оставила приговор без изменения. (ZANMEDIA)

Этот пример важен прежде всего тем, что демонстрирует значение:

объективной видеозаписи + показаний + установления состояния потерпевших.

67. Практика по делу о систематическом насилии над ребенком в Караганде

В 2020 году Октябрьский районный суд города Караганды рассматривал дело по пункту 1) части 2 статьи 110 УК.

По опубликованным материалам суда, подсудимый систематически наносил побои несовершеннолетнему, причиняя физические и психические страдания.

Доказательственная база включала:

• показания несовершеннолетнего;
• показания законного представителя;
• заключения экспертиз;
• показания свидетелей;
• другие материалы.

В отношении ребенка также проводилась комплексная судебная психолого-психиатрическая экспертиза. (Tengrinews)

Для практики этот пример особенно интересен тем, что показывает необходимость доказывать не только факт насилия, но и способность потерпевшего воспринимать обстоятельства и давать показания.

68. Апелляционная практика

Апелляционная инстанция проверяет:

• правильность квалификации;
• полноту исследования доказательств;
• соблюдение права на защиту;
• законность приговора;
• обоснованность выводов;
• наказание;
• разрешение гражданского иска.

Нормативное постановление Верховного Суда о судебном приговоре требует от суда мотивированного анализа доказательств и запрещает строить выводы на предположениях. (Закон и Право)

69. Судебная практика Верховного Суда

При поиске практики Верховного Суда именно по сочетанию:

«статья 110 часть 2 пункт 1 + беспомощное состояние/материальная зависимость»

не следует искусственно расширять выборку за счет дел по другим составам.

Для адвокатской работы необходимо разграничивать:

1. Прямую практику по статье 110.

2. Практику по аналогичным квалифицирующим признакам.

3. Практику по доказательствам.

4. Практику по защите потерпевшего.

5. Практику по статье 68.

6. Практику по допустимости доказательств.

Верховный Суд сформулировал универсальные правила доказывания, которые применяются и к статье 110.

70. Главный стандарт Верховного Суда по доказательствам

Обвинительный приговор должен основываться на достаточной совокупности достоверных доказательств.

Суд обязан:

• исследовать версии сторон;
• разрешать противоречия;
• оценивать каждое существенное доказательство;
• исследовать оправдывающие доказательства;
• мотивировать отклонение доказательств;
• не основывать приговор только на признании.

Это особенно важно в делах об истязании, поскольку зачастую единственными непосредственными свидетелями являются потерпевший и обвиняемый. (Закон и Право)

71. Значение признания обвиняемого

Признание вины само по себе не является достаточным основанием для обвинительного приговора.

Верховный Суд специально разъясняет, что признание должно подтверждаться совокупностью других доказательств. (ЗаконПраво Почта)

Поэтому формула:

«подсудимый признал вину — значит обвинение доказано»

не соответствует требованиям уголовного процесса.

72. Практическое значение противоречий

В делах об истязании суд должен исследовать:

• противоречия между первоначальными и последующими показаниями;
• различия в датах;
• различия в количестве эпизодов;
• различия в описании способов насилия;
• расхождения с медицинскими документами;
• расхождения с видеозаписями;
• расхождения между показаниями разных свидетелей.

Но наличие противоречия само по себе не означает недостоверность всего доказательства.

Необходимо определить, является ли противоречие существенным.

73. Ситуация, когда потерпевший отказывается от показаний

Отказ потерпевшего от ранее данных показаний требует выяснения причин.

В ситуации зависимости необходимо дополнительно проверить:

• давление;
• угрозы;
• финансовую зависимость;
• примирение;
• изменение места проживания;
• восстановление отношений;
• влияние родственников;
• психологическое давление.

Если имеются признаки давления, должны рассматриваться меры безопасности.

74. Меры безопасности как доказательственное обстоятельство

Само применение мер безопасности не доказывает виновность.

Однако соответствующее постановление может подтверждать наличие у органов уголовного процесса объективных данных об угрозе.

Поэтому:

мера безопасности ≠ доказательство вины;

но:

обстоятельства, послужившие основанием для ее применения, могут иметь доказательственное значение при соблюдении требований УПК.

75. Подсудность и гражданский иск

Гражданский иск в уголовном деле рассматривается тем же судом.

Статья 167 УПК прямо устанавливает:

подсудность гражданского иска определяется подсудностью уголовного дела.

Поэтому потерпевшему не требуется одновременно искать отдельный гражданский суд для рассмотрения связанного требования, если иск заявлен в рамках уголовного производства. (Закон и Право)

76. Решение суда по гражданскому иску

Согласно статье 170 УПК суд может:

1. удовлетворить иск полностью;
2. удовлетворить частично;
3. отказать;
4. признать право на удовлетворение и передать вопрос о размере в гражданское судопроизводство. (Закон и Право)

Норма: Статья 170 УПК РК

77. Государственная пошлина по гражданскому иску

При предъявлении гражданского иска в уголовном процессе истец освобождается от государственной пошлины.

Но при удовлетворении иска суд может решить вопрос о взыскании соответствующей пошлины с ответчика в доход государства в предусмотренных процессуальным законодательством случаях.

На это прямо обращает внимание НП ВС РК «О судебном приговоре». (Закон и Право)

78. Возмещение расходов на представителя

Потерпевший вправе ставить вопрос о возмещении расходов, связанных с защитой своих прав.

При этом необходимо документальное подтверждение:

• договора;
• платежных документов;
• объема оказанной юридической помощи;
• разумности расходов.

Вопрос разрешается с учетом требований УПК о процессуальных издержках.

79. Подход к доказыванию в интересах потерпевшего

Для адвоката потерпевшего целесообразно строить доказательственную модель по четырем блокам:

Блок 1. Факт насилия

• видео;
• фото;
• медицинские документы;
• свидетели;
• сообщения;
• записи звонков.

Блок 2. Системность/характер поведения

• предыдущие эпизоды;
• переписка;
• обращения;
• вызовы полиции;
• свидетели;
• медицинская история.

Блок 3. Зависимость

• деньги;
• жилье;
• лечение;
• иждивение;
• документы;
• семейные отношения;
• служебные отношения.

Блок 4. Заведомость

• документы, известные виновному;
• совместное проживание;
• переписка;
• предыдущие обращения;
• действия самого виновного.

80. Подход стороны защиты

Защита должна отдельно анализировать каждый элемент состава.

В частности:

По объективной стороне:

• действительно ли имело место насилие;
• являлось ли оно систематическим;
• причиняло ли страдания;
• присутствовала ли особая жестокость;
• имелась ли цель доставить мучения.

По субъективной стороне:

• осознавал ли обвиняемый характер действий;
• желал ли причинить страдания;
• знал ли о беспомощности;
• знал ли о зависимости.

По квалифицирующему признаку:

• существовала ли зависимость;
• была ли она материальной;
• была ли она иной;
• существовала ли беспомощность;
• была ли она известна обвиняемому.

81. Типичная ошибка обвинения

Одна из наиболее существенных ошибок:

«Потерпевший является супругой обвиняемого, следовательно, она находится в иной зависимости».

Такой вывод требует доказательства.

Брак — это юридическая связь, но не автоматическая доказанность уголовно-правовой зависимости в каждом конкретном случае.

Необходимо установить фактическую зависимость.

82. Вторая типичная ошибка

Другая ошибка:

«Потерпевший имеет инвалидность, поэтому он находится в беспомощном состоянии».

Инвалидность сама по себе не является универсальным доказательством беспомощности.

Необходимо установить:

• характер инвалидности;
• функциональные ограничения;
• способность сопротивляться;
• способность обратиться за помощью;
• способность самостоятельно передвигаться;
• способность понимать происходящее.

83. Третья типичная ошибка

Нельзя подменять истязание единичным фактом причинения боли.

Например:

один удар во время конфликта.

Сам по себе такой эпизод еще не означает наличие статьи 110.

Следствие обязано доказать именно признаки истязания.

84. Четвертая типичная ошибка

Нельзя автоматически считать зависимость доказанной только из-за материального неравенства.

Например:

один человек зарабатывает 1 млн тенге, другой — 200 тыс. тенге.

Это само по себе еще не означает материальную зависимость.

Необходимо установить реальную экономическую связь и ее значение для существования потерпевшего.

85. Пятая типичная ошибка

Нельзя автоматически квалифицировать любые действия работодателя в отношении работника по пункту 1) части 2 статьи 110.

Необходимо установить:

• реальную зависимость;
• использование этой зависимости;
• характер насилия;
• осведомленность;
• признаки истязания.

86. Судебный приговор

В приговоре суд должен четко описать:

• время;
• место;
• способ;
• характер действий;
• последствия;
• форму вины;
• мотив;
• доказательства;
• отношение подсудимого;
• квалифицирующий признак.

Верховный Суд отдельно указывает, что приговор должен содержать мотивированное решение по доказательствам и соответствовать требованиям процессуального закона. (Закон и Право)

87. Обоснование именно квалифицирующего признака

Если суд признает доказанным пункт 1) части 2 статьи 110, в мотивировочной части необходимо установить:

Для беспомощности:

1. какое состояние имел потерпевший;
2. почему оно являлось беспомощным;
3. когда оно существовало;
4. каким образом обвиняемый это знал.

Для материальной зависимости:

1. в чем заключалась материальная зависимость;
2. насколько она была существенной;
3. какие отношения ее породили;
4. знал ли обвиняемый о ней.

Для иной зависимости:

1. в чем состояла зависимость;
2. на каком основании возникла;
3. насколько она ограничивала самостоятельность потерпевшего;
4. знал ли об этом обвиняемый.

88. Апелляционное обжалование

В апелляции по делам этой категории могут ставиться вопросы:

• неправильной квалификации;
• недоказанности беспомощности;
• недоказанности зависимости;
• отсутствия доказательства «заведомости»;
• недопустимости отдельных доказательств;
• неполноты судебного следствия;
• противоречий в показаниях;
• неправильной оценки экспертизы;
• чрезмерности или неправильности наказания;
• разрешения гражданского иска.

89. Что особенно важно для апелляционной жалобы защиты

Если обжалуется пункт 1) части 2 статьи 110, недостаточно написать:

«зависимость не доказана».

Необходимо сформулировать:

1. какое конкретно обстоятельство суд признал зависимостью;
2. каким доказательством оно подтверждено;
3. почему это доказательство не подтверждает зависимость;
4. где отсутствует доказательство осведомленности обвиняемого;
5. какие доказательства защиты суд не исследовал;
6. какие противоречия не устранил;
7. почему вывод суда не следует из совокупности доказательств.

90. Что особенно важно для апелляционной жалобы потерпевшего

Если квалифицирующий признак не был установлен, следует показать:

• медицинские документы;
• финансовые документы;
• переписку;
• свидетельские показания;
• данные о совместном проживании;
• данные о содержании;
• сведения о контроле денежных средств;
• документы об опеке;
• сведения о состоянии здоровья.

При этом необходимо объяснить связь каждого доказательства с конкретным элементом состава.

91. Практическая таблица квалификации

92. Основные нормативные правовые акты

Для практической работы по делу необходимо использовать следующий массив законодательства.

92.1. Конституция РК

Основные положения:

• достоинство человека;
• права и свободы;
• судебная защита;
• презумпция невиновности;
• право на юридическую помощь;
• запрет пыток.

92.2. Уголовный кодекс РК

Ключевые нормы:

• статья 3 — основные понятия;
• статья 10 — категории уголовных правонарушений;
• статья 14 — рецидив;
• статья 52 и последующие — назначение наказания;
• статья 68 — примирение;
• статья 71 — давность;
• статья 110 — истязание;
• статья 146 — пытки;
• нормы о вреде здоровью;
• нормы о побоях;
• нормы о насилии в отношении несовершеннолетних.

92.3. Уголовно-процессуальный кодекс

Ключевые нормы:

• статья 19 — презумпция невиновности;
• статья 23 — состязательность и равноправие;
• статья 32 — частное, частно-публичное и публичное обвинение;
• статья 35 — основания прекращения;
• статья 71 — потерпевший;
• статья 72 — частный обвинитель;
• статьи о представителе;
• статья 96 — безопасность;
• статья 97 — меры безопасности;
• статья 122 — собирание доказательств;
• статья 128 — задержание;
• статьи 136–147 — меры пресечения;
• статья 167 — гражданский иск;
• статья 170 — решение по гражданскому иску;
• статья 306 — подсудность;
• статья 314 — территориальная подсудность;
• статьи о судебном разбирательстве;
• нормы об апелляционном производстве.

93. Подзаконные нормативные акты

При расследовании и рассмотрении дела могут применяться:

• нормативные постановления Верховного Суда;
• нормативные приказы Генерального Прокурора;
• акты Министерства внутренних дел;
• акты Министерства юстиции;
• правила судебно-экспертной деятельности;
• правила государственной защиты;
• ведомственные правила регистрации и учета сообщений;
• акты в сфере профилактики бытового насилия;
• иные нормативные акты, принятые во исполнение УК и УПК.

Однако подзаконный акт не может изменять содержание уголовного закона или устанавливать уголовную ответственность, не предусмотренную УК.

94. Закон «О правовых актах»

При определении юридической силы подзаконного акта необходимо исходить из иерархии нормативных правовых актов.

Верховенство имеют:

1. Конституция;
2. конституционные законы;
3. кодексы и законы;
4. иные нормативные правовые акты в установленной иерархии.

Следовательно, ведомственный приказ не может расширить признаки статьи 110 УК.

95. Судебно-экспертное законодательство

Особое значение имеет Закон «О судебно-экспертной деятельности».

Экспертное исследование должно быть:

• всесторонним;
• полным;
• объективным;
• научно обоснованным.

Это особенно важно при оспаривании медицинского заключения. (Закон и Право)

96. Закон о государственной защите

Используется для защиты:

• потерпевшего;
• свидетелей;
• членов семьи;
• близких родственников;
• иных участников уголовного процесса.

При угрозе потерпевшему защита может осуществляться параллельно с уголовным преследованием. (Закон и Право)

97. Закон о профилактике бытового насилия

Применяется при наличии семейно-бытового характера отношений.

Он имеет значение для:

• защитного предписания;
• профилактического учета;
• мер индивидуальной профилактики;
• защиты потерпевшего;
• взаимодействия полиции и иных государственных органов. (Закон и Право)

98. Закон о медиации

Применяется в части допустимости и процедуры медиации, если уголовный закон допускает прекращение уголовного преследования по примирению.

Основной принцип — добровольность.

В делах о зависимости необходимо особенно тщательно проверять добровольность соглашения. (Закон и Право)

99. Международные нормы

В юридической позиции могут использоваться:

Конвенция ООН против пыток

Особенно:

• статья 1 — понятие пытки;
• статья 2 — обязанность предупреждения;
• статья 12 — расследование;
• статья 13 — право на жалобу;
• статья 14 — возмещение;
• статья 16 — предотвращение жестокого обращения.

Международный пакт о гражданских и политических правах

Особенно:

• статья 7 — запрет пыток и жестокого обращения;
• статья 9 — свобода и личная неприкосновенность;
• статья 14 — справедливое судебное разбирательство.

Конвенция о правах ребенка

Особенно актуальна при потерпевшем-ребенке.

Факультативный протокол к Конвенции против пыток

Имеет значение для превентивной защиты лиц, находящихся в местах лишения свободы.

100. Практический алгоритм адвоката потерпевшего

Этап 1. Фиксация события

Получить:

• заявление;
• фото;
• видео;
• медицинские документы;
• переписку;
• записи звонков;
• контакты свидетелей.

Этап 2. Фиксация зависимости

Собрать:

• банковские документы;
• сведения о доходах;
• договоры;
• документы о жилье;
• документы об опеке;
• медицинские документы;
• доказательства содержания.

Этап 3. Доказать заведомость

Показать:

• что обвиняемый знал о состоянии;
• каким образом узнал;
• сколько времени знал;
• какие действия подтверждают знание.

Этап 4. Экспертизы

Поставить вопросы:

• о характере повреждений;
• механизме;
• давности;
• психологических последствиях.

Этап 5. Безопасность

При наличии угроз:

• статья 96 УПК;
• статья 97 УПК;
• запрет приближения;
• государственная защита;
• защитное предписание.

Этап 6. Гражданский иск

Заявить:

• материальный ущерб;
• медицинские расходы;
• моральный вред.

Этап 7. Суд

Добиваться установления каждого элемента состава отдельно.

101. Практический алгоритм защиты

Защита должна проверить:

1. Событие

Было ли вообще насилие?

2. Характер

Является ли оно истязанием?

3. Последствия

Не причинен ли средней или тяжкий вред?

4. Умысел

Имелась ли цель причинить мучения?

5. Беспомощность

Действительно ли потерпевший был беспомощен?

6. Зависимость

Действительно ли существовала зависимость?

7. Заведомость

Знал ли обвиняемый об этом?

8. Доказательства

Получены ли они законно?

9. Причинная связь

Подтверждается ли связь между действиями и последствиями?

10. Процесс

Соблюдены ли права защиты?

102. Типовой перечень вопросов свидетелям

1. Как давно свидетель знает потерпевшего?
2. Какие отношения между потерпевшим и обвиняемым?
3. Где они проживали?
4. Кто обеспечивал потерпевшего?
5. Имел ли потерпевший самостоятельный доход?
6. Кто оплачивал жилье?
7. Кто оплачивал лечение?
8. Каково было состояние здоровья потерпевшего?
9. Знал ли обвиняемый о состоянии здоровья?
10. Какие конкретно эпизоды насилия известны свидетелю?
11. Когда они произошли?
12. Что именно делал обвиняемый?
13. Какие последствия наблюдал свидетель?
14. Обращался ли потерпевший за медицинской помощью?
15. Сообщал ли потерпевший о насилии?
16. Были ли угрозы?
17. Мог ли потерпевший свободно покинуть место проживания?
18. Имел ли он доступ к деньгам?
19. Кто контролировал документы?
20. Кто контролировал телефон?
21. Были ли обращения в полицию?

103. Типовой перечень вопросов при доказывании материальной зависимости

Особое значение имеют вопросы:

• на какие средства жил потерпевший;
• кто их предоставлял;
• мог ли потерпевший отказаться от содержания;
• имел ли собственный доход;
• имел ли собственное жилье;
• имел ли банковский счет;
• имел ли доступ к своим деньгам;
• мог ли самостоятельно оплачивать лечение;
• зависели ли дети потерпевшего от обвиняемого;
• имелась ли реальная альтернатива материальному обеспечению.

104. Типовой перечень вопросов при доказывании беспомощности

Необходимо установить:

• возраст;
• заболевание;
• физическое состояние;
• способность двигаться;
• способность говорить;
• способность понимать происходящее;
• способность сопротивляться;
• способность обратиться за помощью;
• наличие сознания;
• степень опьянения;
• наличие лекарственных препаратов;
• необходимость постоянного ухода.

105. Главный юридический тест по пункту 1) части 2 статьи 110

Для обвинительного приговора должна быть доказана следующая цепочка:

насильственные действия

↓

физические или психические страдания

↓

особая жестокость / издевательство / цель доставить мучения

↓

отсутствие тяжкого или средней тяжести вреда здоровью в пределах конструкции статьи 110

↓

беспомощность либо материальная/иная зависимость потерпевшего

↓

знание обвиняемого об этом состоянии

↓

умышленное совершение деяния

↓

допустимая и достаточная совокупность доказательств.

Если один из принципиальных элементов не доказан, возникает вопрос о возможности соответствующей квалификации.

106. Главная практическая проблема статьи 110 часть 2 пункт 1

Наиболее спорным элементом часто является не сам факт насилия, а именно:

«заведомо для виновного».

Прокурору недостаточно доказать:

«потерпевший действительно зависел».

Необходимо доказать:

«обвиняемый знал, что потерпевший зависел».

Именно этот переход от объективного состояния к субъективной осведомленности должен быть отражен в доказательствах.

107. Взаимосвязь с принципом презумпции невиновности

Если объективная зависимость доказана, но не доказано, что обвиняемый о ней знал, сомнение относится к субъективной стороне квалифицирующего признака.

Приговор не может строиться на предположении:

«Он должен был знать».

Юридически более точный вопрос:

«Есть ли достаточная совокупность доказательств того, что он фактически осознавал состояние потерпевшего?»

Именно такой подход соответствует общим требованиям Верховного Суда к обвинительному приговору. (Закон и Право)

108. Практический пример № 1 — материальная зависимость

Потерпевшая не имеет дохода, не имеет жилья, полностью содержится обвиняемым.

Обвиняемый:

• оплачивает жилье;
• предоставляет деньги;
• оплачивает лечение;
• контролирует банковскую карту;
• знает о невозможности потерпевшей самостоятельно обеспечить себя.

При этом он систематически совершает насильственные действия с целью причинить мучения.

В такой ситуации сторона обвинения должна доказывать не только насилие, но и:

а) фактическую материальную зависимость;

б) знание обвиняемого;

в) признаки истязания.

109. Практический пример № 2 — инвалидность

Потерпевший имеет инвалидность, но:

• работает;
• самостоятельно проживает;
• самостоятельно передвигается;
• имеет доход;
• самостоятельно обращается за медицинской помощью.

При конфликте обвиняемый применяет насилие.

Наличие инвалидности само по себе не означает автоматического установления беспомощного состояния.

Необходима индивидуальная оценка конкретного состояния потерпевшего.

110. Практический пример № 3 — тяжелая болезнь

Потерпевший находится в тяжелом состоянии, передвигается с трудом и нуждается в постоянном уходе.

Обвиняемый ежедневно осуществляет уход и знает о состоянии здоровья.

Одновременно он систематически причиняет потерпевшему физические страдания.

Здесь признаки беспомощности и заведомости могут подтверждаться совокупностью:

• медицинских документов;
• свидетельских показаний;
• переписки;
• совместного проживания;
• фактического ухода.

111. Практический пример № 4 — опекун

Опекун имеет постоянный контроль над подопечным.

Подопечный зависит от него в:

• жилье;
• питании;
• лечении;
• доступе к денежным средствам;
• передвижении.

При систематическом насилии необходимо исследовать одновременно:

• характер зависимости;
• объем полномочий опекуна;
• беспомощность;
• осведомленность;
• характер насилия.

112. Практический пример № 5 — работодатель

Работодатель систематически применяет насилие к работнику.

Сам факт трудовых отношений не решает вопрос квалификации.

Необходимо установить:

• насколько работник реально зависел;
• мог ли свободно уйти;
• зависел ли от работодателя материально;
• имелись ли угрозы увольнения;
• контролировал ли работодатель жилье;
• существовала ли иная фактическая зависимость.

113. Практический пример № 6 — семейное насилие

Супруг систематически причиняет супруге физические и психические страдания.

Супруга:

• не работает;
• не имеет жилья;
• не имеет собственных денег;
• полностью зависит от супруга;
• имеет малолетних детей;
• обвиняемый знает об этом.

В таком деле материальная зависимость может быть предметом специального доказывания.

114. Практический пример № 7 — зависимость не доказана

Супруги имеют:

• отдельные банковские счета;
• собственный доход;
• равный доступ к жилью;
• независимое материальное обеспечение.

После конфликта один супруг обвиняет другого в истязании.

Для применения квалифицирующего признака зависимости необходимо доказать дополнительное обстоятельство, а не ограничиваться фактом брака.

115. Практический пример № 8 — добровольное примирение под давлением

Потерпевший после возбуждения дела подает заявление:

«Претензий не имею, прошу дело прекратить».

Но затем выясняется:

• он проживает с обвиняемым;
• полностью от него зависит;
• обвиняемый угрожал выселением;
• потерпевший не имеет дохода.

В таком случае вопрос добровольности примирения требует особой проверки.

116. Роль суда

Суд не должен ограничиваться формальным перечислением доказательств.

Он должен установить:

• какое доказательство подтверждает насилие;
• какое подтверждает страдания;
• какое подтверждает зависимость;
• какое подтверждает беспомощность;
• какое подтверждает заведомость;
• какое подтверждает умысел.

Верховный Суд прямо требует анализа доказательств, а не простого их перечисления. (Закон и Право)

117. Что должно быть в мотивировочной части приговора

Правильная мотивировка может выглядеть логически следующим образом:

1. суд установил конкретные действия;
2. суд установил их повторяемость/характер;
3. суд установил физические/психические страдания;
4. суд установил признак особой жестокости/издевательства/цели мучения;
5. суд установил беспомощность либо зависимость;
6. суд установил знание обвиняемого;
7. суд указал доказательства каждого обстоятельства;
8. суд отверг альтернативную версию защиты;
9. суд дал правовую квалификацию;
10. суд разрешил вопрос о наказании и гражданском иске.

118. Резюме по подсудности и процедуре

119. Ключевые нормативные источники на zakonpravo.kz

1. Статья 110 УК РК — «Истязание»
2. Статья 32 УПК РК — виды уголовного преследования
3. Статья 306 УПК РК — подсудность районному суду
4. Статья 314 УПК РК — территориальная подсудность
5. Статья 35 УПК РК — обстоятельства, исключающие производство
6. Статья 71 УПК РК — потерпевший
7. Статья 122 УПК РК — собирание доказательств
8. Статья 136 УПК РК — основания применения мер пресечения
9. Статья 137 УПК РК — меры пресечения
10. Статья 147 УПК РК — содержание под стражей
11. Статья 96 УПК РК — обязанность принятия мер безопасности
12. Статья 97 УПК РК — меры безопасности
13. Статья 167 УПК РК — гражданский иск
14. Статья 170 УПК РК — решения по гражданскому иску
15. Статья 68 УК РК — примирение
16. Статья 71 УК РК — срок давности
17. НП ВС РК № 7 от 28.12.2009 — пытки, насилие и достоинство
18. НП ВС РК № 4 от 20.04.2018 — о судебном приговоре
19. НП ВС РК № 7 от 27.11.2015 — моральный вред
20. Закон РК «О судебно-экспертной деятельности»
21. Закон РК «О государственной защите лиц, участвующих в уголовном процессе»
22. Закон РК «О медиации»
23. Закон РК «О профилактике бытового насилия»

120. Итоговая правовая позиция

Пункт 1) части 2 статьи 110 УК РК следует рассматривать как квалифицированный состав истязания, в котором законодатель усиливает уголовную ответственность вследствие особой уязвимости потерпевшего.

Для квалификации необходимо доказать не просто наличие насилия, а всю совокупность обстоятельств:

1. наличие действий, образующих истязание;

2. физические или психические страдания;

3. особую жестокость, издевательство либо цель доставить мучения;

4. отсутствие обстоятельств, исключающих квалификацию по статье 110;

5. беспомощность либо материальную/иную зависимость потерпевшего;

6. заведомость для виновного этого обстоятельства;

7. прямой умысел;

8. допустимость и достаточность доказательств.

Особенно важным является различие между:

«потерпевший объективно находился в зависимости»

и

«виновный заведомо знал о такой зависимости».

Именно второй элемент должен быть доказан применительно к субъективной стороне квалифицирующего признака.

Процессуально статья 110 часть 2 требует также правильно определить режим уголовного преследования, подсудность, необходимость государственной защиты потерпевшего, допустимость мер пресечения и возможность предъявления гражданского иска.

Для потерпевшего ключевыми доказательственными направлениями являются фиксация самого насилия, медицинские доказательства, доказательство зависимости, доказательство осведомленности виновного и обеспечение безопасности.

Для защиты ключевыми направлениями являются оспаривание состава истязания, отсутствие доказанности зависимости или беспомощности, отсутствие доказательства «заведомости», проверка допустимости доказательств и устранение противоречий между доказательствами.

При этом судебная практика показывает, что по делам об истязании суды оценивают доказательства именно в совокупности — показания потерпевшего и свидетелей, видео, экспертизы, медицинскую документацию и другие объективные материалы. Показательным примером является дело суда № 2 города Актобе, где обвинение по статье 110 часть 2 пунктам 1 и 2 подтверждалось в том числе видеозаписью, показаниями и признанием подсудимой, а апелляция оставила приговор без изменения. (ZANMEDIA)

Для юридической квалификации конкретного дела решающее значение имеет не само наличие зависимости как бытового или социального факта, а доказанная юридически значимая связь между зависимым положением потерпевшего, осведомленностью виновного об этом положении и совершением именно истязания.

Внимание!   

       Адвокатская контора Закон и Право, обращает ваше внимание на то, что данный документ является базовым и не всегда отвечает требованиям конкретной ситуации. Наши адвокаты готовы оказать вам помощь в юридической консультации,  составлении любого правового документа, подходящего именно под вашу ситуацию.   

     Для  подробной информаций свяжитесь с Адвокатом / Юристом, по телефону; +7 (708) 971-78-58; +7 (700) 978 5755, +7 (700) 978 5085.  

Конституция Закон Кодекс Норматив Указ Приказ Решение Постановление Адвокат Алматы Юрист Юридическая услуга Юридическая консультация Гражданские Уголовные Административные дела споры Защита Арбитражные Юридическая компания Казахстан Адвокатская контора Судебные дела Декларация Указ Приказ Постановление Решение Доклад Заключение Заявление Заключение Конвенция Контракт Меморандум Методика Нормы Нота Правила Программа Устав Хартия Статья Комментарий Резолюция Регламент Протокол Проект Программа Правила Послания