Комментарий к статье 346. Заведомо незаконное задержание, заключение под стражу или содержание под стражей УК РК Уголовного Кодекса Республики Казахстан

      1. Заведомо незаконное задержание —
      наказывается ограничением свободы на срок до трех лет, либо арестом на срок от четырех до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до двух лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового.
      2. Заведомо незаконные заключение под стражу или содержание под стражей —
      наказываются лишением свободы на срок до четырех лет.
      3. Деяния, предусмотренные частями первой или второй настоящей статьи, повлекшие тяжкие последствия, —
      наказываются лишением свободы на срок от трех до восьми лет.

      В соответствии со ст. 16 Конституции личная свобода является неотъемлемым правом каждого человека. Она относится к числу наиболее ценных благ человека и уступает по ценности только таким, как жизнь и здоровье. Если человек лишается личной свободы незаконно, необоснованно, то последствия его могут быть довольно серьезными для потерпевшего, не говоря о том, что пострадают интересы, авторитет правосудия. В указанных случаях это преступление способно причинить кроме физического, материального и огромный моральный вред.
      Общественная опасность данного преступления состоит в том, что подобными действиями попирается конституционный принцип РК — принцип неприкосновенности личности (ч. 2 ст. 16 Конституции РК). Арест и содержание под стражей допускаются только в предусмотренных законом случаях и лишь с санкции суда или прокурора.
      Конституция РК детально регламентирует порядок и основания задержания и заключения под стражу. Задержание, осуществляемое заведомо с нарушением порядка производства этих уголовно-процессуальных действий, является преступным.
      Объектом данного преступления выступают интересы правосудия, поскольку в результате его совершения подрывается авторитет правоохранительных органов, грубо нарушается законность. Вторым, дополнительным непосредственным объектом, который нарушается при совершении этого преступления, является личная свобода человека. Таким образом, рассматриваемое преступление относится к числу двуобъектных.
      По объективной стороне состав преступления, содержащийся в ст. 346 УК, предусматривает совершение одного из трех следующих деяний:
      а) незаконное задержание;
      б) незаконное заключение под стражу;
      в) незаконное содержание под стражей.
      Ответственность за незаконное задержание предусмотрена по части первой, а за остальные два указанных выше деяния – по части второй ст. 346 УК. Таким образом, части первая и вторая рассматриваемой статьи УК предусматривают ответственность за разные деяния, отличающиеся между собой по характеру общественной опасности. Из этого следует, что в них содержатся разные составы преступлений.
      Задержание представляет собой кратковременное лишение свободы органами следствия или дознания лица, подозреваемого в совершении преступления. Согласно ст. 132 УПК лицо может быть подвергнуто задержанию, если оно подозревается в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы, при наличии хотя бы одного из следующих оснований:
      1) когда это лицо застигнуто на месте совершения преступления или непосредственно после его совершения;
      2) когда очевидцы, в том числе потерпевшие, прямо укажут на данное лицо как на совершившее преступление либо задержат его в порядке, предусмотренном ст. 133 УПК;
      3) когда на этом лице или на его одежде, при нем или в его жилище будут обнаружены явные следы преступления;
      4) когда в полученных в соответствии с законом материалах оперативно-розыскной деятельности в отношении лица имеются достоверные данные о совершенном или готовящемся им тяжком или особо тяжком преступлении.
      При наличии иных данных, дающих основание подозревать лицо в совершении преступления, оно может быть задержано лишь в случае, если это лицо пыталось скрыться либо когда оно не имеет постоянного места жительства или не установлена личность подозреваемого. Задержание лица при наличии хотя бы одного из указанных фактических оснований считается законным.
      Дознаватель или следователь в течение не более трех часов после доставления задержанного в орган дознания или предварительного следствия обязаны составить протокол задержания, в котором в соответствии со ст. 134 УПК указываются основания, мотивы, место и время задержания (с указанием времени задержания), результаты личного обыска, а также время составления протокола. Содержание протокола объявляется задержанному, и при этом ему разъясняются предусмотренные ст. 68 УПК права подозреваемого, в том числе право пригласить защитника и давать показания в его присутствии. Протокол задержания подписывается лицом, его составившим, и задержанным. О произведенном задержании дознаватель или следователь обязаны письменно сообщить прокурору в течение двенадцати часов с момента составления протокола задержания. Задержание признается законным при соблюдении процессуальных форм, т.е. порядка и предусмотренных законом сроков.
      Порядок задержания лица, подозреваемого в совершении преступления, установлен статьями 134, 135, 137, 138 УПК. Задержание подозреваемого в совершении преступления производится на срок до 72 часов (трех суток).
      С объективной стороны заведомо незаконное заключение под стражу выражается в противоправном избрании в отношении подозреваемого в совершении преступления или обвиняемого меры пресечения в виде заключения под стражу.
      В соответствии со ст. 2 Закона Республики Казахстан от 30 марта 1999 года «О порядке и условиях содержания под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений» под содержанием под стражей следует понимать установленную законом временную изоляцию в специальных учреждениях и помещениях задержанных подозреваемых в совершении преступлений, а также лиц, в отношении которых избрана мера пресечения в виде ареста. Таким образом, под стражей могут оказаться две категории лиц:
      1) задержанные подозреваемые или обвиняемые в совершении преступления, в отношении которых избрана мера пресечения в виде ареста;
      2) подозреваемые или обвиняемые, которые не подвергались задержанию, но в отношении которых избрана мера пресечения в виде ареста. Это обычно бывает после предъявления обвинения человеку, который до этого находился на свободе.
      Из смысла приведенной нормы закона вытекает, что задержанный подозреваемый или обвиняемый в совершении преступления после фактического задержания оказывается под стражей. Нарушение порядка процессуального оформления протокола задержания (например, на задержанного на месте преступления вора по истечении трех часов не был составлен протокол задержания) не может быть признано незаконным задержанием, а признается незаконным содержанием под стражей.
      Заключение под стражу допускается только в предусмотренных законом случаях и лишь с санкции прокурора или по постановлению суда с предоставлением арестованному права судебного обжалования.
      Основания и порядок заключения под стражу (ареста) в качестве меры пресечения установлены уголовно-процессуальным законодательством (ст. 150 УПК). Данная мера пресечения применяется в отношении обвиняемого (подозреваемого) в совершении умышленного преступления, за совершение которого законом предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок свыше двух лет, или неосторожного преступления, за которое предусмотрено лишение свободы на срок свыше трех лет. В исключительных случаях эта мера пресечения может быть применена в отношении обвиняемого (подозреваемого) по делам о преступлениях, за которые законом предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок не свыше двух лет, если:
      а) он не имеет постоянного места жительства на территории Республики Казахстан;
      б) не установлена его личность;
      в) им нарушена ранее избранная в отношении него другая мера пресечения;
      г) он пытался скрыться или скрылся от органов уголовного преследования или суда.
      Таким образом, заключение лица под стражу может быть избрано в качестве меры пресечения в случаях совершения им преступления средней тяжести, тяжкого или особо тяжкого только по одному основанию – опасности совершенного преступления. Если за совершенное лицом умышленное преступление предусмотрено лишение свободы на срок до двух лет или за неосторожное преступление – лишение свободы на срок до трех лет, для избрания ему меры пресечения в виде заключения под стражу потребуется хотя бы одно из перечисленных выше дополнительных фактических оснований. Если лишение свободы за совершенное преступление не предусмотрено (санкцией статьи установлены другие менее строгие виды наказаний), то фактических оснований для избрания в качестве меры пресечения заключения под стражу не будет.
      Заключение человека под стражу будет также признано незаконным, если отсутствуют доказательства его вины в совершении преступления, а также если оно было произведено без санкции прокурора или постановления суда о заключении лица под стражу. Заключение под стражу считается незаконным и влечет ответственность по ст. 346 УК, если отсутствует хотя бы одно из указанных фактических оснований или нарушен процессуальный порядок заключения под стражу.
      Заведомо незаконное содержание под стражей – это содержание под стражей подозреваемого или обвиняемого свыше установленных законом сроков, в том числе без продления срока содержания под стражей задержанного или лица, в отношении которого избрана мера пресечения в виде ареста. Например, в учреждение, где содержится задержанный, по истечении 72 часов с момента задержания не поступило постановление дознавателя, следователя, санкционированное прокурором, о применении к задержанному ареста в качестве меры пресечения, и задержанный продолжает оставаться под стражей. В этом случае будет иметь место незаконное содержание под стражей, т. к. в соответствии со ст. 150 УПК не позднее 6 часов до истечения срока задержания в учреждение, где содержится под стражей задержанный, должно поступить постановление об избрании ареста в качестве меры пресечения в отношении задержанного. После истечения срока содержания под стражей, установленного уголовно-процессуальным законодательством, если срок содержания под стражей не продлен, начальник учреждения, где содержится под стражей подозреваемый или обвиняемый, должен своим постановлением освободить арестованного из-под стражи.
      Сроки содержания под стражей определены статьями 136 и 153 УПК для лиц, подвергнутых задержанию в соответствии со ст. 132 УПК, и для лиц, в отношении которых избрана мера пресечения в виде ареста. Лицо, задержанное в качестве подозреваемого в совершении преступления, считается содержащимся под стражей незаконно, если по истечении 72 часов с момента задержания на него не будет оформлена санкция на арест.
      Законом установлены предельные сроки содержания под стражей. Лицо, в отношении которого избрана мера пресечения в виде ареста, считается содержащимся под стражей незаконно, если по истечении сроков (два, три, шесть и девять месяцев), установленных ст. 153 УПК, лицо содержится под стражей без продления срока содержания под стражей. Максимальный срок содержания под стражей равен двенадцати месяцам. Продление срока содержания под стражей до двенадцати месяцев возможно только в исключительных случаях в отношении лиц, обвиняемых в совершении тяжких или особо тяжких преступлений, Генеральным прокурором Республики Казахстан по ходатайству прокуроров областей и приравненных к ним прокуроров. Дальнейшее продление срока содержания под стражей не допускается и арестованный по истечении этого срока подлежит немедленному освобождению.
      Незаконное задержание и заключение под стражу могут совершаться действием виновного, а незаконное содержание под стражей – как путем действия, так и путем бездействия.
      Перечисленные в частях 1 и 2 ст. 346 УК преступления являются длящимися и относятся к формальным составам преступлений. Они считаются оконченными с момента фактического задержания, заключения под стражу или содержания под стражей по истечении предусмотренного законом срока без его продления. Преступление длится до фактического освобождения незаконно задержанного, незаконно содержащегося под стражей.
      Субъективная сторона указанных преступлений характеризуется умыслом. Лицо, производящее задержание, заключающее под стражу или содержащее подозреваемого или обвиняемого в совершении преступления под стражей, должно осознавать отсутствие законных оснований для таких деяний, т. е. их неправомерность и общественную опасность. Если незаконное задержание или заключение под стражу произведены по неосторожности (например, по ошибке в личности задержанного), то может быть поставлен вопрос об ответственности за халатность (ст. 316 УК) или о дисциплинарной ответственности работника, допустившего оплошность.
      Мотивы этих преступлении могут быть самыми различными: месть, карьеризм, корысть, неправильно понятые интересы службы (стремление изобличить преступника, нарушая при этом требования закона). Они не влияют на квалификацию деяний виновного, но могут быть учтены при назначении наказания.
      Субъектом предусмотренного частью первой ст. 346 УК преступления могут быть работники органов дознания, следствия и прокурор. По частям второй и третьей ст. 346 УК субъектом преступления могут быть, кроме лица, производящего дознание и следователя, руководитель учреждения, где содержится задержанный (начальник следственного изолятора, изолятора временного содержания), прокурор, т. е. лица, которым уголовно-процессуальным законодательством Республики Казахстан предоставлены полномочия по задержанию, избранию меры пресечения в виде ареста, а также должностные лица правоохранительных органов, которые должны обеспечить законность содержания лица под стражей. Незаконное задержание, заключение под стражу, произведенное другими должностными лицами, например, участковым инспектором РОВД, заместителем или начальником РОВД, следует рассматривать как превышение должностных полномочий (ст. 308 УК).
      Судья не может быть субъектом незаконного заключения под стражу. Заведомо незаконное заключение под стражу по постановлению судьи должно квалифицироваться как вынесение заведомо неправосудного судебного акта (ст. 350 УК).
      Изучение практики свидетельствует о том, что при применении рассматриваемой статьи трудно установить степень вины тех, кто причастен к незаконному заключению под стражу. Например, если лицо заключено под стражу при отсутствии фактических оснований для избрания меры пресечения в виде ареста, путем введения следователем прокурора в заблуждение, который подписал санкцию на арест, подлежит ответственности только следователь. Если в незаконном взятии под стажу признается активной роль как следователя, так и прокурора, оба подлежат уголовной ответственности за совершение этого преступления как соисполнители.
      Часть третья рассматриваемой статьи УК применяется в случаях, когда совершение указанного преступления повлекло тяжкие последствия. Тяжким последствием можно считать наступление смерти или причинение тяжкого вреда здоровью незаконно задержанного или содержащегося под стражей. Смерть незаконно задержанного или незаконно содержащегося под стражей возможна, например, в результате самоубийства, лишения его жизни другими заключенными. Тяжкий вред здоровью незаконно задержанного или незаконно содержащегося под стражей может считаться причиненным, если, например, в результате совершенного в отношении потерпевшего преступления произошло расстройство его психики. Важным основанием для квалификации деяния виновного по части третьей ст. 346 УК является установление причинной связи между преступным деянием виновного и наступившим последствием.
      Вина по отношению к тяжким последствиям данного преступления должна быть неосторожной, хотя об этом в законе не сказано.
      Преступление, предусмотренное ст. 346 УК, следует отличать от незаконного лишения свободы (ст. 126 УК), которое совершается только частным лицом и посягает на личную свободу человека.

Комментарий от 2007 года к Уголовному Кодексу Республики Казахстан от Заслуженного деятеля Казахстана, доктора юридических наук, профессора, академика Казахстанской национальной академии естественных наук БОРЧАШВИЛИ И.Ш.                  

Дата изменения акта:  02.08.2007
Дата принятия акта:  02.08.2007
Место принятия:  НЕТ
Орган, принявший акт:  180000000000
Регион действия:  100000000000
Регистрационный номер НПА, присвоенный нормотворческим органом:  167
Статус акта:  new
Сфера правоотношений:  028000000000
Форма акта:  КОММ
Юридическая сила:  1900
Язык акта:  rus

Уголовный кодекс, Комментарии к уголовному кодексу, Нормативное постановление верховного суда, Уголовное законодательство, Нормативно правовые акты Республики Казахстан