Ходатайство в Специализированный межрайонный экономический суд о назначении судебной строительной экспертизы по строительно-экономическому исследованию
Специализированный межрайонный
экономический суд по ВКО
судье Нурсапинову Н.С.
ВКО. г. Усть-Каменогорск, ул. им. Шакарима, 60.
+7-705-569-46-83, 8 /7232/ 75-21-71.
от Истца: ТОО «C. kz»
в лице Директора Д. О.Ф.
БИН .
г. Алматы, ул. Толе …………….
8 (727) …………..
Представитель по доверенности:
Адвокат Саржанов Галымжан Турлыбекович
Адвокатская контора Закон и Право
БИН 201240021767
г. Алматы, пр. Абылай Хана, д. 79, офис 304.
info@zakonpravo.kz / www.zakonpravo.kz
+7 708 971 78 58; + 7 727 971 78 58.
Ходатайство
о назначении судебной строительной экспертизы по строительно-экономическому исследованию
В Вашем производстве находится гражданское дело №6309-24-00-2/3702 по иску ТОО «C. kz» (Далее – Истец) к ТОО «I. P.» (Далее – Ответчик) о возмещении причиненного материального ущерба.
Между Истцом и Ответчиком имеются договорные правоотношения и были заключены три договора по выполнению строительно-подрядных работ, а именно:
1. Договору подряда №28/10/23 от 28 августа 2023 года на объекте «Многоэтажный жилой дом (позиция 87) расположенной по адресу: город Усть-Каменогорск 070016, проспект Есенберлина 68 (Приложение №2)
2. Договору подряда №П 51 от 22 сентября 2023 года на объекте «Многоэтажный жилой дом (позиция 51) расположенной по адресу: расположенной по адресу Восточно-Казахстанская область, Усть-Каменогорск пр. Каныша Сатпаева, 55/9. (Приложение №3)
Работы по выше указанным договорам были исполнены ненадлежащим образом кроме того некоторые виды работ не были исполнены и многие виды оборудования которые были получены Ответчиком не установлены на обекте строительства на что имеется акт обследования. Тогда как сторонами были подписаны АВР. Все преписки в рамках урегулирования спора в досудебном порядке не дали результатов В последствии Истец вынужден обратится с иском в суд и ходатайствовать о назначении судебной строительной экспертизы.
Касательно договора №ДП-28/10/23 от 28 августа 2023 года.
Договор субподряда №28/10/23 был заключен 28 сентября 2023 года для выполнения электромонтажных работ на объекте «многоэтажный жилой дом (позиция 87) расположенной по ул. Илияса Есенберлина 68» на сумму 1.464.480. Работы выполнены, о чем подписаны акты выполненных работ.
Связи стем что у сторон были взаймные претензии по указанному догвору соотвевенно не могли прийти к мирному урегулированию дела.
Таким образом 25 ноября 2024 год Истцом было проведено обследование объекта где был составлен Акт обследования объекта по указанному договору в результате было установлено расхождение по оборудованию (не хватает) 87 позиции на сумму 1 181 507,68 тенге сумма за работы согласно спецификации не выставленного оборудования и материалов 611 700 тг. (Приложение №9 Акт обследования объекта от 25 ноября 2024 года)
Итого сумма их долга перед нами за оборудование и не выполненные работы по 87-ой позиции 1 793 207,68 тенге.
Кроме того, в соответствии п. 8 Договора Субподрядчик гарантирует высокое качество производимых работ, соответствующее действующей нормативно-технической документации, ГОСТ СНиП и ТУ. Согласно п. 8.2 Гарантийный период выполненных Субподрядчиком работ устанавливается продолжительностью 60 месяцев от даты подписания Акта рабочей комиссии на законченные работы.
На основании изложенного от конечного потребителя ОСИ МЖД расположенной по ул. Илияса Есенберлина 68, в лице Председателя Касымова М.Б., (Дале ОСИ) в наш адрес поступило Акт не исправности от 12 ноября 2024 года. (Приложение №4 Акт не исправности от 12 ноября 2024 года)
Актом описывает на объекте Девяти этажном жилом доме расположенной по адресу ул. Илияса Есенберлина 68, Оборудование Автоматическая пожарная сигнализация, Центральная управляющая панель, Приборы располагающиеся на каждом этаже. Вся система АПС, Система видеонаблюдения имеют критические неполадки и о необходимости обнаружения причин сбоя и его устранения.
После получения Акта не исправности Истцом в адрес Ответчика было направлено Уведомление об устранении неисправностей за исх. №1811/24 от 18.11.2024 года которая была надлежащим образом направлена и доставлена Ответчику. (Приложение №5 Уведомление об устранении неисправностей).
В соответствии п. 8.3 Договора просили незамедлительно выехать в адрес объекта с представителем Подрядчика и организовать работы по устранению причин неполадок. п. 8.4 Договора оговаривает о том, что При отказе субподрядчика от составления или подписания акта обнаруженных недостатков, для их подтверждения Подрядчик назначает квалификационную экспертизу, которая составит соответствующий Акт фиксированию недостатков и их характере, который является основанием для предъявления Подрядчиком претензий к Субподрядчику
Однако после получения Ответчиком уведомления, дефекты по акту не были устранены.
В последующем Истцом в адрес Ответчика повторено было направлено Досудебная претензия исх. №2811/24 от 28.11.2024 года в случае неисполнения обязательств по устранения дефектов Ответчик будет вынуждено самостоятельно исправить дефекты и работы оценивает на 1 500 000 тенге. (Приложение №6 Досудебная претензия исх. №2811/24 от 28.11.2024 года)
Под нарушением обязательства понимается его неисполнение либо исполнение ненадлежащим образом, что противоречит статье 349 ГК РК, что не допустимо согласно статье 272 ГК РК.
Кроме того, п. 8.3 Договора предусматривает о том, что в случае если до момента истечения гарантийного периода, были обнаружены дефекты, брак досрочное полное или частичное разрушение выполненных работ, которые привели к невозможности нормальной эксплуатации выполненных субподрядчиком работ, подтверждённых документально двусторонним актом, Субподрядчик обязан произвести дополнительные работы по их устранению за свой счет.
В последующем Истцом был получен ответ на Досудебную претензии. Следующего характера «в ходе исследования обстоятельств дела нам стало известно, что от конечного потребителя в лице ОСИ МЖД ул. имени И. Есенберлина, 68, в частности председателем Касымовым М.Б. претензионного письма как в адрес ТОО «I. P.» так и в ТОО «Certa kz» не поступали». (Приложение №7 ответ на Досудебную претензии исх. №2811/24)
При этом нашими специалистами в рамках гарантийного обслуживания данного объекта была проведена обследование АПС. В процессе обследования было установлено, что требуется замена оборудования и перенастройка системы. В результате этого мы связались с председателем ОСИ МЖД Касымовым М.Б., которому разъяснили ситуацию и согласовали порядок и механизм устранения установленных неполадок, который займет 10 рабочих дней на безвозмездной основе. В связи с чем нашли компромисс с председателем ОСИ МЖД». (Приложение №8 Cогласования порядка и механизма устранения установленных неполадок с ОСИ МЖД)
По выше указанным обстоятельством от Ответчиком в адрес Истца по сей день не поступало письмо либо информация об устранении дефектов, таким образом считаем Истцом небыли исполнены обязательства В соответствии п. 8 Договора Субподрядчик гарантирует высокое качество производимых работ, советующее действующей нормативно-технической документации, ГОСТ СНиП и ТУ.
Согласно п. 8.2 гарантийный период выполненных Субподрядчиком работ устанавливается продолжительностью 60 месяцев от даты подписания Акта рабочей комиссий на законченные работы.
В соответствии п. 8.3 Договора не было организована работа по устранению причин неполадок. п. 8.4 Договора оговаривает о том, что при отказе субподрядчика от составления или подписания акта обнаруженных недостатков, для их подтверждения Подрядчик составляет соответствующий Акт фиксированию недостатков и их характере, который является основанием для предъявления Подрядчиком претензий к Субподрядчику.
В соответствии п. 3.8 указанного выше Договора предусмотрено «Оплата по Договору производится Заказчиком в сумме, определяемой как разница между суммой, указанной в подписанных Заказчиком Актах выполненных работ и сумму гранитного удержания, на основании предоставленных Подрядчиком счет фактур, с учетом суммы гарантийного удержания.
Также в п. 3.9 указанного выше Договора предусмотрено «Заказчик имеет право удерживать из суммы гарантийного удержания компенсации всех расходов и убытков (включая перерасход материала и иные убытки), которые возникли у него в результате невыполнения или ненадлежащего выполнения Подрядчиком своих обязательств по настоящему Договору, предварительно письменно направив Подрядчику уведомление об этом».
Пункт 4.2.15 Договора предусматривает о том, что «Подрядчик обязуется компенсировать убытки Заказчика, в случае ненадлежащего исполнения обязательств, принятых Подрядчиком, повлекшее расторжение настоящего Договора.
Пункт 5.12 Договора оговаривает «Если работа выполнена Подрядчиком с отступлениями от Договора, ухудшившим работу, или с иными недостатками, которые делают ее непригодной для предусмотренного в договоре либо – при отсутствии в договоре соответствующего условия – для обычного использования, Подрядчик обязан по выбору Заказчика:
1) Безвозмездно устранить недостатки работы в сроки, установленные Заказчиком;
2) Соразмерно уменьшить установленную за работу цену;
3) Возместить расходы Заказчика на самостоятельное устранение недостатков.
Таким образом Ответчиком по Договору подряда №28/10/23 от 28 августа 2023 года был причинен Истцу реальный материальный ущерб.
· Расхождение по оборудованию и не выполненные работы в сумме 1 793 207,68 тенге;
· За неисполнения обязательств по устранения дефектов согласно Акта неисправности оценивается на 1 500 000 тенге;
Общая сумма наших требований по договору №28/0/23 составляет 3 293 207 тенге.
Касательно договора №П-51 от 22 сентября 2023 года.
Договор №П-51 был заключен 22 сентября 2023 года на сумму 1 089 480 тенге с графиком выполнения работ до 30 октября 2023 года на объекте «Многоэтажный жилой дом (позиция 51) расположенной по адресу: Восточно-Казахстанская область, Усть-Каменогорск пр. Каныша Сатпаева, 55/9.
По данному договору 22 сентября 2023 года была произведена предоплата в размере 115 200 тенге.
Работы выполнены в срок, о чем подписаны акты выполненных работ от 12.10.2023 года на сумму 1 089 450 тенге.
Таким образом в соответствии п. 3.8 указанного выше Договора предусмотрено «Оплата по Договору производится Заказчиком в сумме, определяемой как разница между суммой, указанной в подписанных Заказчиком Актах выполненных работ и сумму гранитного удержания, на основании предоставленных Подрядчиком счет фактур, с учетом суммы гарантийного удержания.
Также в п. 3.9 указанного выше Договора предусмотрено «Заказчик имеет право удерживать из суммы гарантийного удержания компенсации всех расходов и убытков (включая перерасход материала и иные убытки), которые возникли у него в результате не выполнения или ненадлежащего выполнения Подрядчиком своих обязательств по настоящему Договору, предварительно письменно направив Подрядчику уведомление об этом».
Сумма оплаты 1 089 450 тенге согласно АВР от 12.10.2023 года – 10% = 108 945 тенге гарантийное удержание с возвратом в сентябре 2028 года - 115 200 тенге предоплата и оплате подлежит = 865 332 тенге. (Приложение №10 АВР от 12.10.2023 года)
Пункт 4.2.15 Договора предусматривает о том, что «Подрядчик обязуется компенсировать убытки Заказчика, в случае ненадлежащего исполнения обязательств, принятых Подрядчиком, повлекшее расторжение настоящего Договора.
Кроме того, пункт 5.12 Договора оговаривает «Если работа выполнена Подрядчиком с отступлениями от Договора, ухудшившим работу, или с иными недостатками, которые делают ее непригодной для предусмотренного в договоре либо – при отсутствии в договоре соответствующего условия – для обычного использования, Подрядчик обязан по выбору Заказчика:
Безвозмездно устранить недостатки работы в сроки, установленные Заказчиком;
Соразмерно уменьшить установленную за работу цену;
Возместить расходы Заказчика на самостоятельное устранение недостатков.
Также пункт 7.5 Договора предусмотрено о том, что «За невыполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, не предусмотренных в пункте 7.4., но предусмотренных условиями настоящего договора, в том числе пунктами 4.2., 5.2., 5.7. настоящего договора на Подрядчика налагается штраф в размере от 1 000 тенге до 10 % от общей суммы соответствующего приложения настоящего договора на усмотрение Заказчика, а также в полной мере возмещает все фактические возможные убытки, понесенные заказчиком в результате не соблюдения Подрядчиком своих обязательств».
Пункт 8.12 договора предусматривает Гарантийный период выполненных работ Подрядчиком устанавливается продолжительностью 60 месяцев от даты подписания Акта рабочей комиссии на законченные работы.
Таким образом 24 ноября 2024 год Ответчиком было проведено обследование объекта по указанному договору и составлен Акт обследования объекта в результате было установлено расхождение по оборудованию (не хватает) 51 позиция недостаток оборудования и материалов на сумму 1 353 262 тенге работы на сумму 600 000 тенге. (Приложение №11 Акт обследования объекта от 24 ноября 2024 года)
Итого сумма долга Ответчика перед Истцом за оборудование по двум позициям составило 1 953 262 тенге.
Согласно ст. 392 ГК РК При толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.
Ответчик своими действиями нарушает ст. 4 и 5 ГПК РК Задачи и Принципы гражданского судопроизводства Нарушение принципов гражданского судопроизводства в зависимости от его характера и существенности влечет отмену вынесенных судебных актов.
Статья 6. ГК РК «Толкование норм гражданского законодательства» предусмотрено: Нормы гражданского законодательства должны толковаться в соответствии с буквальным значением их словесного выражения.
Таким образом Уважаемый суд, доводы Ответчика о том, что условия Договора не исполняются несостоятельности и не обоснованы на основания вышеизложенных доводов.
Согласно ст. 67, п. 1, ст. 68 ГПК РК Доказательство считается достоверным, если в результате проверки выяснится, что оно соответствует действительности также Каждое доказательство подлежит оценке с учетом относимости, допустимости, достоверности, а все собранные доказательства в совокупности – достаточности для разрешения гражданского дела.
Статья 72 ГПК РК. В «Обязанность доказывания» предусмотрено Каждая
сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основания своих требований – что не наблюдается в исковом заявлений.
В соответствий ст. 68, 72 ГПК РК Каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основания своих требований и возражений, каждое доказательство подлежит оценке с учетом относимости, допустимости, достоверности.
В соответствий статьи 6. ГК РК Нормы гражданского законодательства должны толковаться в соответствии с буквальным значением их словесного выражения.
Согласно ст. 620 ГК РК В договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки). Если иное не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы.
В соответствии норм ст. 152 и 279 ГПК РК и ст. 402 ГК РК, предусматривающие, что судья возвращает исковое заявление, а суд оставляет исковое заявление без рассмотрения, если истцом не соблюден досудебный порядок, установленный законодательством для данной категории дел, обязательный порядок предварительного досудебного разрешения спора и возможность этого порядка не утрачена и сохранены.
В силу ст. 219 ч. 2 ГПК Суд не вправе по своей инициативе изменять предмет или основание иска и обязан разрешает дело в пределах заявленных истцом требований.
В соответствии ст. 8 ГК РК, Осуществление гражданских прав не должно нарушать прав и охраняемых законодательством интересов других субъектов права.
Граждане и юридические лица должны действовать при осуществлении принадлежащих им прав добросовестно, разумно и справедливо, соблюдая содержащиеся в законодательстве требования, нравственные принципы общества, а предприниматели также правила деловой этики.
Эта обязанность не может быть исключена или ограничена договором. Добросовестность, разумность и справедливость действий участников гражданских правоотношений предполагаются.
Не допускаются действия граждан и юридических лиц, направленные на причинение вреда другому лицу, злоупотребление правом в иных формах, а также на осуществление права в противоречии с его назначением.
В соответствии со ст.15 ГПК РК, стороны избирают в ходе гражданского судопроизводства свою позицию, способы и средства её отстаивания самостоятельно и независимо от суда, других органов и лиц.
В силу ст. 46 ГК РК, лица, участвующие в деле имеют право заявлять ходатайства, в том числе о принятии мер по обеспечению иска, по обеспечению доказательств, об истребовании дополнительных доказательств, о применении примирительных процедур; давать устные и письменные объяснения суду; приводить свои доводы по всем возникающим в ходе судебного процесса вопросам.
В пункте 3, статьи 82 Гражданского процессуального кодекса РК (Далее – ГПК) предусмотрено, что суд назначает судебную экспертизу по ходатайству стороны или по своей инициативе. По заявлению стороны и других лиц, участвующих в деле, о фальсификации письменного доказательства суд вправе назначить соответствующую экспертизу.
В пункте 6, ст. 82 ГПК указано, что лица, участвующие в деле, могут просить суд о поручении производства судебной экспертизы конкретному лицу, обладающему необходимыми специальными научными знаниями.
Согласно п. 246 Приказа Министра юстиции Республики Казахстан от 27 апреля 2017 года № 484 об утверждении Правил организации и производства судебных экспертиз и исследований в органах судебной экспертизы, задачами судебно-экспертного строительно-экономического исследования зданий и сооружений являются определение соответствия стоимости фактически выполненных строительно-монтажных или ремонтно-строительных работ актам приемки выполненных работ.
На основании изложенного, в соответствии ст. 82 Гражданского процессуального кодекса РК,
ПРОШУ СУД:
1. Назначить судебно-экспертное строительно-экономическое исследование по Договору подряда №28/10/23 от 28 августа 2023 года на объекте «Многоэтажный жилой дом (позиция 87) расположенной по адресу: город Усть-Каменогорск 070016, проспект Есенберлина 68;
На разрешение исследования поставить следующие вопросы:
- Соответствуют ли строительно-монтажные работы по актам выполненных работ №3 от 30.09.2023 года, выполненные в рамках Договора подряда №28/10/23 от 28 августа 2023 года к требованиям Спецификации предусмотренным в Приложении №1, Приложении №8 Договора?
- Соответствуют ли строительно-монтажные работы по установлению оборудования по Накладной на отпуск запасов на сторону за №УКа-001 от 12.09.2023 года?
2. Назначить судебно-экспертное строительно-экономическое исследование по: Договору подряда №П 51 от 22 сентября 2023 года на объекте «Многоэтажный жилой дом (позиция 51) расположенной по адресу: расположенной по адресу Восточно-Казахстанская область, Усть-Каменогорск пр. Каныша Сатпаева, 55/9.
На разрешение исследования поставить следующие вопросы:
- Соответствуют ли строительно-монтажные работы по актам выполненных работ №4 от 30.09.2023 года, выполненные в рамках Договора подряда №П 51 от 22 сентября 2023 года к требованиям Спецификации, предусмотренным в Приложении №1, Приложении №4 Договора?
3. Исследование (экспертизу) поручить Филиал Республиканского
государственного казенного предприятия "Центр судебных экспертиз Министерства юстиции Республики Казахстан" Институт судебных экспертиз по Восточно-Казахстанской области расположенной по адресу: 070011, улица Вокзальная, 391, Усть-Каменогорск, +7 (7232) 52‒30‒94; +7 (7232) 52‒29‒10.
С уважением,
Представитель по доверенности Адвокат: Саржанов Г.Т.
Внимание!
Адвокатская контора Закон и Право, обращает ваше внимание на то, что данный документ является базовым и не всегда отвечает требованиям конкретной ситуации. Наши адвокаты готовы оказать вам помощь в юридической консультации, составлении любого правового документа, подходящего именно под вашу ситуацию.
Для подробной информаций свяжитесь с Адвокатом / Юристом, по телефону; +7 (708) 971-78-58; +7 (700) 978 5755, +7 (700) 978 5085.
Адвокат Алматы Юрист Юридическая услуга Юридическая консультация Гражданские Уголовные Административные дела споры Арбитражные Юридическая компания Казахстан контора Судебные дела
