Комментарий к статье 6. Действие уголовно-процессуального закона в отношении иностранцев и лиц без гражданства Уголовно-процессуального кодекса Республики Казахстан
1. Уголовное судопроизводство в отношении иностранцев и лиц без гражданства осуществляется в соответствии с настоящим Кодексом.
2. Особенности уголовного судопроизводства, осуществляемого в отношении или при участии лиц, обладающих дипломатическими или иными привилегиями и иммунитетами, установленными международными договорами Республики Казахстан, определяются в соответствии с главой 57 настоящего Кодекса.
1. С действием УПК в пространстве и во времени органично связаны его институты, нормы, положения, характеризующие действие уголовно-процессуального закона по кругу лиц. На территории Казахстана УПК применяется в отношении всех его граждан в случае совершения ими уголовных правонарушений, предусмотренных УК РК.
Вместе с тем п. 1 ст. 2 МПГПП устанавливает, что каждое государство обязуется уважать и обеспечивать всем находящимся в пределах его территории и под его юрисдикцией лицам права, без какого бы то ни было различия, как-то в отношении расы, цвета кожи, пола, языка, религии, политических или иных убеждений, национального или социального происхождения, имущественного положения, рождения или иного обстоятельства. Статья 16 МПГПП далее закрепляет, что человек, где бы он ни находился, имеет право на признание его правосубъектности.
Данные международные положения прямо отражены в п. 4 ст. 12 Конституции, в соответствии с которым иностранцы и лица без гражданства пользуются в Республике правами и свободами, а также несут обязанности, установленные для граждан, если иное не предусмотрено Конституцией, законами и международными договорами.
2. Статья 15 УК РК относит к лицам, подлежащим уголовной ответственности, всех вменяемых физических лиц, достигших возраста, с которого наступает этот вид юридической ответственности. Следовательно, по смыслу норм данной статьи, ими могут быть не только граждане РК, но и иностранцы и лица без гражданства.
3. В соответствии со ст. 3 Закона РК от 20 декабря 1991 года «О гражданстве Республики Казахстан» гражданами Республики Казахстан являются лица, которые постоянно проживают в РК на день вступления в силу названного Закона; родились на территории РК и не состоят в гражданстве иностранного государства; приобрели гражданство РК в соответствии с законом. Документом, подтверждающим гражданство РК, является удостоверение личности либо паспорт гражданина РК. Гражданство ребенка в возрасте до 16 лет подтверждается его свидетельством о рождении, паспортом любого из родителей (ст. 4 Закона).
Иностранцами в РК признаются лица, не являющиеся гражданами Республики Казахстан и имеющие доказательства своей принадлежности к гражданству иного государства. Лица, не являющиеся гражданами Республики Казахстан и не имеющие доказательства своей принадлежности к гражданству иного государства, признаются лицами без гражданства (ст. 2 Закона РК от 19 июня 1995 года «О правовом положении иностранцев»).
Закон РК от 19 июня 1995 года «О правовом положении иностранцев» предусматривает, что иностранцы, совершившие уголовные, административные или иные правонарушения на территории Республики Казахстан, подлежат ответственности на общих основаниях с гражданами Республики Казахстан, за исключением случаев, установленных международными договорами Республики Казахстан (ст. 25). Дело в том, что среди иностранных граждан могут оказаться лица, обладающие иммунитетом от юрисдикции РК в области уголовного судопроизводства. Только на них распространяются специальные международные законы и положения национального уголовно-процессуального законодательства в этой части. Перечень отдельных категорий указанных иностранных должностных лиц и граждан приводится в главе 57 УПК в договорах, ратифицированных РК. Такие привилегии и иммунитеты в сфере уголовного судопроизводства предоставляются не для выгоды отдельных лиц, а для обеспечения эффективного и независимого осуществления функций дипломатических и других представительств международных организаций как органов, представляющих соответствующие государства на территории государства пребывания.
В соответствии с Конвенцией ООН «О дипломатических сношениях» от 18 апреля 1961 года (постановление Верховного Совета РК (далее — ПВС) от 31 марта 1993 года) личность дипломатического агента неприкосновенна. Он не подлежит аресту или задержанию в какой бы то ни было форме. Государство пребывания обязано относиться к нему с должным уважением и принимать все надлежащие меры для предупреждения каких-либо посягательств на его личность, свободу или достоинство (ст. 29). Частная резиденция дипломатического агента пользуется той же неприкосновенностью и защитой, что и помещения представительства. Его бумаги, корреспонденция равным образом пользуются неприкосновенностью (ст. 30). Дипломатический агент пользуется иммунитетом от уголовной юрисдикции государства пребывания. Дипломатический агент не обязан давать показаний в качестве свидетеля. Иммунитет дипломатического агента от юрисдикции государства пребывания не освобождает его от юрисдикции аккредитующего государства (ст. 31). От иммунитета от юрисдикции дипломатических агентов и лиц, пользующихся иммунитетом, может отказаться аккредитующее государство. Отказ должен быть всегда определенно выраженным (ст. 32). Личный багаж дипломатического агента освобождается от досмотра, если нет серьезных оснований предполагать, что он содержит предметы, ввоз или вывоз которых запрещен законом или регулируется карантинными правилами государства пребывания. Такой досмотр должен производиться только в присутствии дипломатического агента или его уполномоченного представителя (ст. 36).
Члены семьи дипломатического агента, живущие вместе с ним, члены административно-технического персонала представительства и члены их семей, живущие вместе с ними, пользуются, если они не являются гражданами государства пребывания, также привилегиями и иммунитетами. Члены обслуживающего персонала представительства, которые не являются гражданами государства пребывания или не проживают в нем постоянно, пользуются иммунитетом в отношении действий, совершенных ими при исполнении своих обязанностей. Домашние работники сотрудников представительства, если они не являются гражданами государства пребывания или не проживают в нем постоянно, могут пользоваться привилегиями и иммунитетами только в той мере, в какой это допускает государство пребывания (ст. 37).
Помимо дополнительных привилегий и иммунитетов, которые могут быть предоставлены государством пребывания, дипломатический агент, являющийся гражданином государства пребывания или постоянно в нем проживающий, пользуется лишь иммунитетом от юрисдикции и неприкосновенностью в отношении официальных действий, совершенных им при выполнении своих функций. Другие члены персонала представительства и домашние работники, которые являются гражданами государства пребывания или постоянно в нем проживают, пользуются привилегиями и иммунитетами только в той мере, в какой это допускает государство пребывания (ст. 38).
Каждое лицо, имеющее право на привилегии и иммунитеты, пользуется ими с момента вступления на территорию государства пребывания при следовании для занятия своего поста или, если оно уже находится на этой территории, с того момента, когда о его назначении сообщается министерству иностранных дел или другому министерству, в отношении которого имеется договоренность. Если функции лица, пользующегося привилегиями и иммунитетами, заканчиваются, эти привилегии и иммунитеты нормально прекращаются в тот момент, когда оно оставляет страну или по истечении разумного срока для того, чтобы это сделать, но продолжают существовать до этого времени даже в случае вооруженного конфликта. Однако в отношении действий, совершенных таким лицом при выполнении своих функций сотрудника представительства, иммунитет продолжает существовать. В случае смерти сотрудника представительства члены его семьи продолжают пользоваться привилегиями и иммунитетами, на которые они имеют право, до истечения разумного срока для оставления страны пребывания (ст. 39).
Если дипломатический агент проезжает через территорию третьего государства, которое выдало ему визу, если таковая необходима, или находится на этой территории, следуя для занятия своего поста или возвращаясь на этот пост или же в свою страну, это третье государство предоставляет ему неприкосновенность и такие другие иммунитеты, какие могут потребоваться для обеспечения его проезда или возвращения. Это относится также к любым членам его семьи, пользующимся привилегиями или иммунитетами, которые сопровождают дипломатического агента или следуют отдельно, чтобы присоединиться к нему или возвратиться в свою страну. При обстоятельствах, подобных тем, которые указаны выше, третьи государства не должны препятствовать проезду через их территорию членов административно-технического или обслуживающего персонала представительства и членов их семей. Третьи государства должны предоставлять официальной корреспонденции и другим официальным сообщениям, следующим транзитом, включая закодированные или шифрованные депеши, ту же свободу и защиту, которая предоставляется государством пребывания. Они должны предоставлять дипломатическим курьерам, которым выдана виза, если таковая необходима, и дипломатической почте, следующей транзитом, ту же неприкосновенность и защиту, которую обязано предоставлять государство пребывания. Обязанности третьих государств, предусмотренные выше, относятся также к лицам и к официальным сообщениям и дипломатической почте, нахождение которых на территории третьего государства вызвано форс-мажорными обстоятельствами (ст. 40).
Дипломатический курьер, который должен быть снабжен официальным документом с указанием его статуса и числа мест, составляющих дипломатическую почту, пользуется при исполнении своих обязанностей защитой государства пребывания. Он пользуется личной неприкосновенностью и не подлежит аресту или задержанию в какой бы то ни было форме.
Аккредитующее государство или представительство могут назначать дипломатических курьеров ad hoc. В таких случаях указанные выше положения также применяются, с тем исключением, что упомянутые в них иммунитеты прекращаются в момент доставки таким курьером порученной ему дипломатической почты по назначению.
Дипломатическая почта может быть вверена командиру экипажа гражданского самолета, направляющегося в аэропорт, прибытие в который разрешено. Командир должен быть снабжен официальным документом с указанием числа мест, составляющих почту, но он не считается дипломатическим курьером. Представительство может направить одного из своих сотрудников принять дипломатическую почту непосредственно и беспрепятственно от командира самолета (ст. 27).
6. Согласно нормам Конвенции ООН «О консульских сношениях» от 24 апреля 1963 года (постановление Верховного Совета РК от 31 марта 1993 года), личная неприкосновенность консульских должностных лиц заключается в следующем:
«Консульские должностные лица не подлежат ни аресту, ни предварительному заключению, иначе как на основании постановлений компетентных судебных властей в случае совершения тяжких преступлений (п. 1). За исключением случаев, указанных в пункте 1 настоящей статьи, консульские должностные лица не могут быть заключены в тюрьму и не подлежат никаким другим формам ограничений личной свободы, иначе как во исполнение судебных постановлений, вступающих в законную силу (п. 2). Если против консульского должностного лица возбуждается уголовное дело, это лицо должно явиться в компетентные органы. Тем не менее, при производстве дела ему должно оказываться уважение ввиду его официального положения и кроме случаев, предусмотренных в пункте 1 настоящей статьи, должно ставиться как можно меньше препятствий выполнению им консульских функций. Когда возникает необходимость задержания консульского должностного лица в соответствии с пунктом настоящей статьи, судебное преследование должно быть начато против него в возможно короткий срок» (п. 3) (ст. 41 Конвенции ООН «О консульских сношениях»).
В случае ареста или предварительного заключения какого-либо работника консульского персонала или возбуждения против него уголовного дела государство пребывания незамедлительно уведомляет об этом главу консульского учреждения. Если последний сам подвергается таким мерам, государство пребывания уведомляет об этом представляемое государство через дипломатические каналы (ст. 42 Конвенции ООН «О консульских сношениях»).
Консульские должностные лица и консульские служащие не подлежат юрисдикции судебных или административных органов государства пребывания в отношении действий, совершаемых ими при выполнении консульских функций (п. 1 ст. 43 Конвенции ООН «О консульских сношениях»).
Работники консульского учреждения могут вызываться в качестве свидетелей при производстве судебных или административных дел. Консульский служащий или работник обслуживающего персонала не может отказаться давать показания. Если консульское должностное лицо отказывается давать показания, к нему не могут применяться никакие меры принуждения или наказания (п. 1 ст. 43 вышеназванной Конвенции). Орган, которому требуется показание консульского должностного лица, должен избегать причинения помех выполнению этим лицом своих функций. Он может, когда это возможно, выслушивать такие показания на дому у этого лица или в консульском учреждении или же принимать от него письменные показания (п. 2 ст. 43 Конвенции).
Работники консульского учреждения не обязаны давать показания по вопросам, связанным с выполнением ими своих функций, или представлять относящуюся к их функциям официальную корреспонденцию и документы. Они также не обязаны давать показания, разъясняющие законодательство представляемого государства (п. 3 ст. 44 Конвенции). Представляемое государство может отказаться от любых привилегий и иммунитетов работника консульского учреждения, предусмотренных в ст. ст. 41, 43 и 44 Конвенции.
Такой отказ, как правило, всегда должен быть определенно выраженным и о нем должно быть сообщено государству пребывания в письменной форме (ст. 45 Конвенции).
Консульский курьер снабжается официальным документом, в котором указывается его статус и число мест, составляющих консульскую вализу. За исключением случаев, когда имеется согласие государства пребывания, он не может быть ни гражданином государства пребывания, ни, если он не является гражданином представляемого государства, лицом, постоянно проживающим в государстве пребывания. При выполнении своих функций он должен находиться под защитой государства пребывания. Он пользуется личной неприкосновенностью и не подлежит ни аресту, ни задержанию в какой бы то ни было форме. Представляемое государство, его дипломатические представительства и консульские учреждения могут назначать консульских курьеров ad hoc. В таких случаях указанные выше положения также применяются, за исключением того, что упомянутые в нем иммунитеты прекращаются в момент доставки таким курьером вверенной ему консульской вализы по назначению. Консульская вализа может быть вверена командиру судна или гражданского самолета, направляющегося в порт или аэропорт, прибытие в который разрешено. Он снабжается официальным документом с указанием числа мест, составляющих вализу, но он не считается консульским курьером. По согласованию с компетентными местными властями консульское учреждение может направить одного из своих работников принять вализу непосредственно и беспрепятственно от командира судна или самолета (ст. 35 Конвенции ООН «О консульских сношениях» от 24 апреля 1963 года).
Привилегии и иммунитеты, подлежащие применению в уголовно-процессуальной деятельности, характерны также для деятельности соответствующих лиц Межпарламентской Ассамблеи государств-участников Содружества Независимых Государств. В частности, согласно ст. 15 Конвенции о Межпарламентской Ассамблее государств-участников Содружества Независимых Государств от 26 мая 1995 года, ратифицированной Законом РК от 10 июня 1997 года, с изъятиями, установленными п. п. 2 и 3 ст. 15 данного документа, члены парламентских делегаций государств-участников, должностные лица Межпарламентской Ассамблеи, эксперты в командировках по делам Межпарламентской Ассамблеи в отношении привилегий, иммунитетов и льгот пользуются на территории государств-участников режимом, не менее благоприятным, чем тот режим, который предоставляется соответственно представителям членов Организации Объединенных Наций, должностным лицам Организации Объединенных Наций и экспертам в командировках по делам ООН на основании Конвенции о привилегиях и иммунитетах Объединенных Наций от 13 февраля 1946 года (принята резолюцией 22 А ГА ООН, Казахстан присоединился к ней на основании постановления Верховного Совета РК от 20 февраля 1995 года) (п. 1). Однако, — констатирует дальше цитируемый документ, — положение пункта статьи 15 не применяется к взаимоотношениям между членами парламентской делегации и государством, гражданином которого он является (п. 2 ст. 15). Кроме того, положения пунктов «в», «d», «е», «f», «g» раздела 18 статьи V Конвенции о привилегиях и иммунитетах Объединенных Наций не применяются к должностным лицам Межпарламентской Ассамблеи, являющимся гражданами государства, на территории которого располагается штаб-квартира Межпарламентской Ассамблеи, размещается ее орган или органы, в которых эти лица работают (п. 3 ст. 15). В целом привилегии и иммунитеты предоставляются членам парламентских делегаций государств-участников, должностным лицам Межпарламентской Ассамблеи и экспертам в командировках по делам Межпарламентской Ассамблеи не для их личной выгоды, а для того, чтобы обеспечить независимое выполнение ими своих функций, связанных с работой в Межпарламентской Ассамблее.
Парламент государства-участника Конвенции, действуя согласно своему внутреннему регламенту и процедурам, не только имеет право, но и обязан отказаться от иммунитета своего представителя в каждом случае, когда, по его мнению, иммунитет препятствует отправлению правосудия, причем этот отказ может быть произведен без ущерба для цели, с которой иммунитет был предоставлен. Генеральный секретарь имеет право и обязан отказаться от иммунитета, предоставленного любому должностному лицу Межпарламентской Ассамблеи, а также эксперту в командировке по делам Межпарламентской Ассамблеи, в тех случаях, когда, по его мнению, иммунитет препятствует отправлению правосудия, и от него можно отказаться без ущерба для интересов Межпарламентской Ассамблеи. В отношении Генерального секретаря право отказа от иммунитета принадлежит Совету Ассамблеи (п. 4 ст. 15). Межпарламентская Ассамблея постоянно сотрудничает с соответствующими властями государств-участников в целях облегчения надлежащего отправления правосудия, обеспечения выполнения рекомендаций правоохранительных органов и предупреждения каких-либо злоупотреблений в связи с привилегиями, иммунитетами и льготами, предоставляемыми в соответствии с Конвенцией (п. 5 ст. 15).
Аналогичному учету в уголовном процессе подлежат нормы Конвенции о привилегиях и иммунитетах Шанхайской организации сотрудничества от 17 июня 2004 года (ратифицированной Законом РК от 15 декабря 2005 года), в соответствии с которой должностные лица на территории государств-членов не подлежат уголовной, гражданской и административной ответственности за сказанное или написанное ими и за все действия, совершенные ими в качестве должностных лиц, за исключением исков о возмещении ущерба в связи с дорожно-транспортным происшествием, вызванным транспортным средством, принадлежащим Организации или должностному лицу, либо управлявшимся им; исков о возмещении ущерба в связи со смертью или телесным повреждением, вызванными действием со стороны должностного лица (ст. 11). Должностные лица и члены их семей пользуются привилегиями и иммунитетами, предусмотренными Шанхайской конвенцией, с момента их вступления на территорию государства пребывания при следовании к месту назначения или, если они уже находятся на этой территории, с момента, когда должностные лица приступили к выполнению своих обязанностей. При прекращении функций должностного лица его привилегии и иммунитеты, а также привилегии и иммунитеты членов его семьи, не являющихся гражданами государства пребывания, прекращаются в момент оставления этим лицом государства пребывания или по истечении разумного срока для того, чтобы это сделать. Привилегии и иммунитеты членов семьи прекращаются, когда они перестают быть таковыми, однако с оговоркой, что если такие лица намереваются покинуть государство пребывания в течение разумного срока, их привилегии и иммунитеты сохраняются до момента отъезда. В случае смерти должностного лица члены его семьи продолжат пользоваться предоставленными им привилегиями и иммунитетами до момента оставления ими государства пребывания или до истечения разумного срока на оставление государства пребывания (ст. 14).
Привилегии и иммунитеты, которыми пользуются должностные лица, предоставляются им не для личной выгоды, а для эффективного, независимого выполнения ими своих официальных функций в интересах Шанхайской организации. Право отказа от иммунитета в отношении Исполнительного секретаря принадлежит Совету глав государств-членов ШОС по представлению Совета министров иностранных дел государств-членов ШОС. Право отказа от иммунитета в отношении Директора и его заместителей принадлежит Совету глав государств-членов ШОС по представлению Совета РАТС. Право отказа от иммунитета в отношении заместителей Исполнительного секретаря принадлежит Совету министров иностранных дел государств-членов ШОС по представлению Совета национальных координаторов государств-членов ШОС. Право отказа от иммунитета в отношении других должностных лиц Секретариата принадлежит Исполнительному секретарю с согласия Совета национальных координаторов государств-членов ШОС, а должностных лиц Исполнительного комитета — Директору с согласия Совета РАТС. Отказ от иммунитета должен быть определенно выраженным (ст. 15).
Эксперты (иные, чем должностные лица), выполняющие поручения ШОС, пользуются такими привилегиями и иммунитетами, какие необходимы для независимого выполнения их функций в течение командировок, включая время, потраченное на поездки в связи с командировками. В частности, им предоставляются иммунитет от личного ареста или задержания и от наложения ареста на их личный багаж; освобождение от уголовной, гражданской и административной ответственности в отношении всего сказанного или написанного и совершенного ими при исполнении служебных обязанностей, этот иммунитет продолжает предоставляться и после того, как лица, которых это касается, уже не находятся в командировке по делам Организации; неприкосновенность всех бумаг и документов; те же иммунитеты и льготы в отношении их личного багажа, какие предоставляются дипломатическим представителям. Привилегии и иммунитеты предоставляются экспертам в интересах ШОС, а не для личной выгоды экспертов. Право отказа от иммунитета в отношении экспертов, выполняющих поручения ШОС, принадлежит Исполнительному секретарю с согласия Совета национальных координаторов и Директору с согласия Совета РАТС соответственно. Отказ от иммунитета должен быть определенно выраженным (ст. 17).
Представителям государств-членов при исполнении ими своих служебных обязанностей и во время следования к месту проведения организуемых ШОС в государствах-членах мероприятий и обратно предоставляются следующие привилегии и иммунитеты: иммунитет от личного ареста или задержания и от наложения ареста на личный багаж, а также освобождение от уголовной, гражданской и административной ответственности за сказанное или написанное ими и за все действия, совершенные ими в качестве представителей; неприкосновенность всех бумаг и документов; те же иммунитеты и льготы в отношении их личного багажа, какие предоставляются дипломатическим представителям, и т. д. Для обеспечения полной свободы слова и независимости при исполнении ими служебных обязанностей представители государств-членов Организации освобождаются от уголовной, гражданской и административной ответственности в отношении сказанного или написанного ими, а также в отношении всех действий, совершенных ими при исполнении служебных обязанностей. Этот иммунитет продолжает предоставляться и после того, как лица, которых это касается, уже не являются представителями государств-членов. Привилегии и иммунитеты предоставляются представителям государств-членов Организации не для личной выгоды отдельных лиц, а для того, чтобы обеспечить независимое выполнение ими своих функций, связанных с работой в ШОС. Государство-член Организации не только имеет право, но и обязано отказаться от иммунитета своего представителя в каждом случае, когда, по его мнению, иммунитет препятствует отправлению правосудия, причем такой отказ может быть произведен без ущерба для цели, для которой иммунитет был предоставлен (ст. 18). Кроме того, согласно ст. 19 Конвенции, государства-члены в соответствии с их внутренними правилами и процедурами назначают своих постоянных представителей при Секретариате, которые будут входить в состав дипломатического персонала посольств государств-членов в государстве пребывания Секретариата. Постоянные представители пользуются привилегиями и иммунитетами в объеме, предусмотренном для дипломатического агента в государстве пребывания.
Определенный объем привилегий и иммунитетов Союза, членов Коллегии Комиссии, судей Суда Союза, должностных лиц и сотрудников, представителей государств-членов, подлежащий применению в уголовно-процессуальной деятельности, содержит также Договор о Евразийском экономическом союзе от 29 мая 2014 года (ратифицированный Законом Республики Казахстан от 14 октября 2014 года). Их объем закреплен в Положении о социальных гарантиях, привилегиях и иммунитетах в Евразийском экономическом союзе (Приложение № 32 к Договору).
В интересах ООН (согласно требованиям вышеуказанной Конвенции ООН о привилегиях и иммунитетах Объединенных Наций), а не в личных интересах персонала его казахстанского Представительства предусмотрены привилегии и иммунитеты для Представительства, сотрудников, экспертов, вспомогательного персонала, в соответствии со ст. ст. 7—9 Соглашения между Организацией Объединенных Наций и Правительством Республики Казахстан об открытии Представительства Организации Объединенных Наций в Казахстане от 5 октября 1992 года (ратифицировано Законом РК от 20 февраля 2012 года) и т. д.
Таким образом, фрагментарный анализ приведенных выше отдельных международных документов показывает наличие в них совокупности норм о привилегиях и иммунитетах для определенных ими лиц, имеющих прямое отношение к сфере уголовного судопроизводства.
В этой связи органам и должностным лицам, ведущим уголовный процесс, необходимо знать эти нормы и руководствоваться ими в уголовно-процессуальной деятельности, чтобы не нанести урона имиджу Казахстана как правового государства.
Комментарий 2020 года к Уголовно-процессуальному Кодексу Республики Казахстан от Когамова Марат Чекишевича, доктор юридических наук, почетный юрист Казахстана, профессор, академик Казахстанской национальной академии естественных наук, Заслуженный работник МВД Республики Казахстан.
Конституция Закон Кодекс Норматив Указ Приказ Решение Постановление Адвокат Алматы Юрист Юридическая услуга Юридическая консультация Гражданские Уголовные Административные дела споры Защита Арбитражные Юридическая компания Казахстан Адвокатская контора Судебные дела Декларация Указ Приказ Постановление Решение Доклад Заключение Заявление Заключение Конвенция Контракт Меморандум Методика Нормы Нота Правила Программа Устав Хартия Статья Комментарий Резолюция Регламент Протокол Проект Программа Правила Послания
