Комментарий к статье 297. Незаконные изготовление, переработка, приобретение, хранение, перевозка в целях сбыта, пересылка либо сбыт наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов Уголовного кодекса Республики Казахстан

1. Незаконные изготовление, переработка, приобретение, хранение, перевозка в целях сбыта, пересылка либо сбыт наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов —

наказываются лишением свободы на срок от пяти до десяти лет с конфискацией имущества.

2. Те же деяния, совершенные в отношении наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов в крупном размере, —

наказываются лишением свободы на срок от шести до двенадцати лет с конфискацией имущества.

3. Деяния, предусмотренные частью первой настоящей статьи, совершенные:

1) группой лиц по предварительному сговору;

2) неоднократно;

3) в отношении наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов в особо крупном размере;

4) должностным лицом с использованием служебного положения;

5) посредством использования электронных информационных ресурсов;

6) в общественном месте, —

наказываются лишением свободы на срок от десяти до пятнадцати лет с конфискацией имущества.

4. Деяния, предусмотренные частями первой, второй или третьей настоящей статьи, совершенные преступной группой, а равно сбыт наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов в организациях образования либо заведомо несовершеннолетнему лицу, —

наказываются лишением свободы на срок от пятнадцати до двадцати лет либо пожизненным лишением свободы, с конфискацией имущества.

Общественная опасность преступлений, связанных с незаконным обращением наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов, повышается в связи с тем, что в ст. 297 УК речь идёт о противоправных деяниях, совершаемых с целью сбыта наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов, т. е. их распространении.

Объектом преступления является здоровье населения.

Предметом выступают наркотические средства, психотропные вещества, их аналоги (смотрите комментарий к ст. 296 УК).

Объективная сторона выражается в следующих действиях — незаконные изготовление, переработка, приобретение, хранение, перевозка в целях сбыта, пересылка либо сбыт наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов (о признаках незаконных изготовления, переработки, приобретения, хранения и перевозки смотрите комментарий к ст. 296 УК).

Отличительной особенностью данных действий, согласно ст. 297 УК, является то, что они совершаются с целью сбыта.

Под незаконной пересылкой наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов, согласно п. 7 Нормативного постановления Верховного Суда РК от 14 мая 1998 г. «О применении законодательства по делам, связанным с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов и прекурсоров», следует понимать их отправку любым видом связи, нарочным, а также с использованием животных, птиц. Согласно пункту 5 ст. 13 Закона РК от 10 июля 1998 г. «О наркотических средствах, психотропных веществах, их аналогах и прекурсорах и мерах противодействия их незаконному обороту и злоупотреблению», пересылка наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров в почтовых отправлениях, в том числе международных, запрещается.

Пересылку следует считать оконченным преступлением в момент оформления пересылки, т. е. сдачи багажа официальному представителю предприятий связи или транспортных организаций либо лицу, через которое осуществляется пересылка.

Для квалификации не имеет значения, получил адресат или нет отправленные ему наркотические средства, психотропные вещества, их аналоги. Если преступление не было доведено до конца по не зависящим от виновного причинам (например, лицо задержано во время оформления квитанции или в момент упаковки багажа для отправки и так далее), то его действия следует квалифицировать как покушение на их пересылку.

Следует отметить, что уголовная ответственность наступает за незаконную пересылку наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов только в том случае, когда она осуществляется в пределах Республики Казахстан.

Незаконная пересылка наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов через таможенную границу Таможенного союза или Государственную границу Республики Казахстан квалифицируется по ст. 286 УК как контрабанда изъятых из обращения предметов или предметов, обращение которых ограничено.

Незаконная пересылка наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов из-за рубежа подлежит дополнительной квалификации по ст. 286 УК.

Согласно пункту 9 указанного Нормативного постановления Верховного Суда, под незаконным сбытом наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов понимаются любые незаконные способы их реализации либо передачи из владения одного лица во владение других (продажа, дарение, в уплату долга, в обмен, дача взаймы, введение инъекции другому лицу, в том числе бесконтактным способом, с использованием «закладок», интернет-ресурсов, электронных кошельков и т. п.).

Если введение наркотика путём инъекции его владельцу произошло по его просьбе или с его согласия, то оно не образует состава сбыта. При этом необходимо отметить, что в некоторых случаях при введении наркотика путём инъекции другим лицам действия виновных квалифицируются по совокупности со склонением к потреблению наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов по ст. 299 УК, если это они побудили к принятию последнего.

Так же надлежит квалифицировать действия лиц, выразившиеся в сбыте наркотических средств в организованных ими притонах либо предоставленных для этой цели помещениях, по совокупности со ст. 302 УК.

Если совершеннолетнее лицо сбывает наркотические средства, психотропные вещества, их аналоги несовершеннолетним, то есть вовлекает их в преступную деятельность (приобретение наркотических средств), то оно подлежит ответственности по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 132, ч. 1 ст. 133 и ст. 297 УК. При установлении фактов склонения заведомо несовершеннолетних к потреблению наркотиков — по п. 1) ч. 3 ст. 299 УК.

Если в результате сбыта путём введения инъекции произошло заражение ВИЧ, причинён тяжкий вред здоровью или наступила смерть, то действия виновного необходимо квалифицировать по совокупности с уголовными правонарушениями против личности.

Если лицо обманным путём сбывает какое-либо вещество под видом наркотиков, например мумие, с целью завладения денежными средствами или имуществом граждан, то его действия необходимо квалифицировать как мошенничество (ст. 190 УК). Действия лица, получившего это вещество, следует квалифицировать как покушение на незаконное приобретение наркотических средств или психотропных веществ, поскольку преступление не было доведено до конца по не зависящим от него причинам. Добытые таким путём средства подлежат обращению в доход государства.

Сбыт может осуществляться как лицом, изготовившим наркотические средства, психотропные вещества, их аналоги, так и лицами, не имевшими к этому никакого отношения.

Если виновное лицо по просьбе фактического владельца наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов непосредственно участвует в их реализации, то его действия подлежат квалификации как соисполнительство в сбыте.

Действия посредника в сбыте или приобретении наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов следует квалифицировать как соучастие в сбыте или в приобретении наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов в зависимости от того, в чьих интересах (сбытчика или приобретателя) действует посредник.

Если лицо незаконно изготавливает, перерабатывает, приобретает, хранит или перевозит наркотические средства, психотропные вещества или их аналоги в целях последующего сбыта этих средств или веществ, но умысел не доводит до конца по не зависящим от него обстоятельствам, содеянное при наличии к тому оснований следует квалифицировать по ч. 1 ст. 24 и соответствующей части ст. 297 УК как приготовление к незаконному сбыту наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов.

Если лицо в целях лечения животных использует незаконно приобретённое наркотическое средство или психотропное вещество, в его действиях не усматриваются признаки преступления, влекущего уголовную ответственность за незаконный сбыт этих средств и веществ.

Сбыт окончен в момент перехода или передачи наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов из фактического обладания одного лица во владение другого. Следует отметить, что момент перехода наркотиков может быть продолжительным, например, если они сбывались через посредника или использовались тайники. При этом возможно, что на момент окончания сбыта лицо, которому сбывались наркотики, их ещё не получило.

С субъективной стороны рассматриваемое преступление характеризуется умышленной формой вины и только прямым умыслом. Виновный сознаёт общественную опасность совершаемого им незаконного оборота наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов и желает этого. Обязательным признаком субъективной стороны является наличие цели — сбыта, пересылки наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов.

Мотив, которым руководствуется виновный (наличие или отсутствие корысти, стремление к наживе или, наоборот, избавиться от них, прекращение их употребления и тому подобное), не имеет значения для квалификации его действий, хотя и существенен для оценки степени общественной опасности.

При решении вопроса о наличии умысла на незаконное изготовление, переработку, приобретение, хранение, перевозку наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов с целью сбыта следует исходить из совокупности доказательств о том, что эти средства или вещества реально подготовлены к сбыту (например, обнаружение указанных средств и веществ в больших размерах, исключающих только личное их употребление, расфасовка на дозы, наличие инструментов или оборудования для их изготовления или расфасовки, установление факта, что виновный сам наркотики не употребляет, и т. п.) (п. 3 вышеуказанного НП ВС).

Сбыт наркотических средств или психотропных веществ, их аналогов надлежит квалифицировать по ч. 1 ст. 297 УК, если он совершён в отношении наркотических средств или психотропных веществ, их аналогов в размере меньше крупного.

Субъектом преступления является физическое вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста.

Часть 2 ст. 297 УК устанавливает уголовную ответственность за действия, предусмотренные ч. 1 ст. 297 УК, в отношении наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов в крупном размере, признаки которого приведены в комментарии к ч. 3 ст. 296 УК. При определении размеров наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов следует руководствоваться примечанием к ст. 296 УК.

Часть 3 ст. 297 УК предусматривает следующие квалифицирующие признаки: 1) группа лиц по предварительному сговору; 2) неоднократно; 3) в отношении наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов в особо крупном размере; 4) должностным лицом с использованием служебного положения; 5) посредством использования электронных информационных ресурсов; 6) в общественном месте.

Группа лиц по предварительному сговору должна состоять из двух и более лиц. При совершении незаконных действий в целях сбыта, пересылки либо сбыта наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов группой лиц по предварительному сговору необходимо, чтобы все участники группы являлись соисполнителями.

Признаки группы лиц по предварительному сговору приведены в ч. 2 ст. 31 УК.

Поскольку диспозиция ч. 1 ст. 297 УК является альтернативной, участник группы может выполнять как все перечисленные виды незаконных действий, так и несколько либо одно из них (только изготавливать либо только сбывать наркотики). При этом соисполнительство может быть параллельным, когда все участники группы действуют в одно время и в одном месте (приобретают наркотики, перевозят, сбывают). Чаще соисполнительство бывает последовательным, когда каждый соучастник выполняет свой этап объективной стороны — один изготавливает либо перерабатывает, другой перевозит, третий хранит, четвёртый сбывает.

Неоднократность преступлений регламентирована ст. 12 УК. При определении признаков неоднократности следует руководствоваться Нормативным постановлением Верховного Суда РК от 25 декабря 2006 г. «О квалификации неоднократности и совокупности уголовных правонарушений».

В соответствии с п. 8 Нормативного постановления Верховного Суда РК «О применении законодательства по делам, связанным с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов и прекурсоров» по признаку «неоднократно» квалифицируются действия лица, которое незаконно приобрело или хранило с целью сбыта либо изготовило, переработало наркотические средства, психотропные вещества, их аналоги с целью сбыта или без таковой, или сбыло их, если оно ранее совершило одно или несколько из указанных общественно опасных деяний и не было за это осуждено. Преступление не признаётся совершённым неоднократно, если за ранее совершённое преступление лицо было в установленном законом порядке освобождено от уголовной ответственности или истекли сроки давности привлечения за такое преступление к уголовной ответственности.

При совершении лицом двух деяний, одно из которых подлежит квалификации по соответствующей части ст. 296 УК, а другое — по соответствующей части ст. 297 УК, признак неоднократности отсутствует. Эти деяния квалифицируются по совокупности уголовных правонарушений.

Продажа наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов одним лицом нескольким покупателям либо два и более раза одному и тому же покупателю, в том числе через небольшой промежуток времени, может квалифицироваться как неоднократная продажа наркотических средств или психотропных веществ, их аналогов, если будет установлено, что каждый факт продажи осуществлялся виновным в соответствии с самостоятельным умыслом на совершение каждого факта сбыта.

Неоднократность следует отграничивать от продолжаемого преступления, то есть имеющего единый умысел. Поскольку диспозиция ч. 1 ст. 297 УК является альтернативной, совершение любого из перечисленных в ней деяний уже является оконченным преступлением. В то же время совершение последовательно всех или нескольких из числа указанных деяний в отношении одной и той же партии наркотиков не образует неоднократности. Неоднократными следует считать изготовление, переработку, приобретение, хранение, перевозку в целях сбыта, пересылку или сбыт нескольких партий наркотиков либо изготовление одной партии и перевозку другой.

Следует обратить внимание на то, что ч. 3 ст. 297 УК предусматривает только тождественную неоднократность, то есть неоднократное совершение двух или более действий, предусмотренных только ч. 1 ст. 297 УК. Совершение иных действий по незаконному обращению наркотиков неоднократности не образует. Так, нельзя квалифицировать как неоднократные приобретение или хранение одной партии наркотиков без цели сбыта, а другой — с целью сбыта. В данном случае имеет место совокупность уголовных правонарушений, и действия виновного следует квалифицировать по ч. 2 ст. 296 УК и ч. 3 ст. 297 УК. Не образуют неоднократности совершённые ранее хищение или вымогательство наркотиков, незаконное культивирование запрещённых к выращиванию растений, склонение к потреблению наркотических средств.

При совершении нескольких преступлений, предусмотренных различными частями ст. ст. 296, 297 УК, эти деяния в целом подлежат квалификации лишь по той части указанной статьи, которая предусматривает более строгое наказание и охватывает признаки каждого уголовного правонарушения. При этом квалифицирующие признаки, установленные в отношении деяний, указанных в иных частях данной статьи уголовного закона, должны быть вменены в обвинение и указаны в приговоре.

Согласно пункту 9-3 указанного Нормативного постановления Верховного Суда РК, действия лица, выразившиеся в незаконном изготовлении, переработке, приобретении, перевозке или хранении в целях сбыта наркотических средств в крупном размере и неоднократном сбыте его части, подлежат квалификации по п. 2) ч. 3 ст. 297 УК, а при однократном сбыте его части — по ч. 2 ст. 297 УК.

Действия лица, выразившиеся в незаконном изготовлении, переработке, приобретении, перевозке или хранении в целях сбыта наркотических средств в особо крупном размере и однократном сбыте его части, подлежат квалификации по п. 3) ч. 3 ст. 297 УК.

Действия лица, выразившиеся в незаконном изготовлении, переработке, приобретении, перевозке или хранении в целях сбыта наркотических средств в особо крупном размере и неоднократном сбыте его части, подлежат квалификации по п. п. 2) и 3) ч. 3 ст. 297 УК.

При этом признаки всех совершённых виновным деяний, то есть незаконных изготовления, переработки, приобретения, перевозки или хранения в целях сбыта наркотических средств, а также пересылки и сбыта наркотических средств, должны быть вменены в обвинение и указаны в приговоре.

Особо крупный размер наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов раскрывается в комментарии к ч. 4 ст. 296 УК.

Совершение незаконных действий, предусмотренных ч. ч. 1 и 2 ст. 297 УК, должностным лицом с использованием служебного положения повышает общественную опасность данного преступления. Понятие и признаки должностного лица приведены в п. 26) ст. 3 УК.

Субъектом преступления в данном случае являются должностные лица, которые в силу служебных обязанностей имели доступ к наркотическим средствам, психотропным веществам, их аналогам либо к инструментам или оборудованию, используемым для их изготовления или переработки, либо лица, которым они были выданы для служебного пользования или переданы под охрану.

Законом РК от 27 декабря 2019 г. «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам совершенствования уголовного, уголовно-процессуального законодательства и усиления защиты прав личности» ч. 3 ст. 297 УК РК дополнена п. п. 5) и 6) следующего содержания: «5) посредством использования электронных информационных ресурсов; 6) в общественном месте».

Электронные информационные ресурсы имеют важное стратегическое значение для экономики и безопасности государства. Перечень государственных электронных информационных ресурсов определён постановлением Правительства РК от 1 октября 2007 г. Признак «посредством использования электронных информационных ресурсов» при незаконных действиях в целях сбыта, пересылки либо сбыта наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов обусловлен их общедоступностью.

Часть 3 ст. 297 УК устанавливает уголовную ответственность за действия, предусмотренные ч. 1 ст. 297 УК, в отношении наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов в общественном месте. Основные признаки, наличие которых позволит отнести место к общественному, раскрыты в комментарии к ч. 1 ст. 296 УК.

Согласно пункту 10 Нормативного постановления Верховного Суда от 14 мая 1998 г.: «Под общественным местом, указанным в пункте 6) части третьей статьи 297 УК, следует понимать места, указанные в Правилах приёма и регистрации заявления, сообщения или рапорта об уголовных правонарушениях, а также ведения Единого реестра досудебных расследований, утверждённых Приказом Генерального Прокурора Республики Казахстан от 19 сентября 2014 года № 89, зарегистрированным в Министерстве юстиции Республики Казахстан 23 сентября 2014 года № 9744.

Факт совершения деяний именно в общественном месте в соответствии с требованиями статьи 113 УПК должен быть доказан с установлением времени, места, способа и других обстоятельств его совершения. Публичность совершения преступлений в общественном месте является обязательным признаком при квалификации деяния по пункту 6) части третьей статьи 297 УК».

Часть 4 ст. 297 УК устанавливает ответственность за деяния, предусмотренные ч. ч. 1, 2 и 3 ст. 297 УК, совершённые преступной группой, а равно сбыт наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов в организациях образования либо заведомо несовершеннолетнему лицу.

Определение понятия преступной группы содержится в п. 24) ст. 3 и ч. 3 ст. 31 УК РК.

Сбыт наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов в организациях образования либо заведомо несовершеннолетнему, независимо от способа (публично либо скрытно), влечёт ответственность по ч. 4 ст. 297 УК и не требует дополнительной квалификации по п. 6) ч. 3 ст. 297 УК. При определении понятия организации образования необходимо исходить из положений ст. 40 Закона РК от 27 июля 2007 г. «Об образовании».

Организациями образования, согласно ст. 40 Закона РК «Об образовании», являются юридические лица, а также имеющие статус международных школ филиалы юридических лиц, которые реализуют одну или несколько образовательных программ и (или) обеспечивают содержание и воспитание обучающихся, воспитанников, независимо от формы собственности и организационно-правовой формы, индивидуальные предприниматели без образования юридического лица, реализующие общеобразовательные учебные программы дошкольного воспитания и обучения. В зависимости от реализуемых образовательных программ организации образования могут быть следующих типов:

«1) дошкольные организации;

организации среднего образования (начального, основного среднего, общего среднего);

организации технического и профессионального образования;

организации послесреднего образования;

исключён Законом РК от 04.07.2018 № 171-VI;

организации высшего и (или) послевузовского образования;

специализированные организации образования;

специальные организации образования;

организации образования для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей;

организации дополнительного образования для детей;

организации для дополнительного образования взрослых.

Номенклатура видов организаций образования утверждается уполномоченным органом в области образования (п. 4)».

Таким образом, при сбыте наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов в указанных организациях образования действия виновного подпадают под признаки ч. 4 ст. 297 УК.

Несовершеннолетними признаются лица, не достигшие 18-летнего возраста.

В соответствии с п. 2 ст. 1 Закона РК от 8 августа 2002 г. «О правах ребёнка в Республике Казахстан» ребёнком является лицо, не достигшее восемнадцатилетнего возраста (совершеннолетия).

Для вменения данного признака виновному лицу необходимо наличие условия заведомости, т. е. чтобы оно достоверно знало, что сбывает наркотические средства, психотропные вещества, их аналоги лицу, не достигшему 18-летнего возраста. При этом виновный не всегда может быть осведомлён о возрасте потерпевшего. Однако фактические данные, физическое и психическое состояние потерпевшего должны однозначно свидетельствовать, что перед ним несовершеннолетний.

Если же виновный добросовестно заблуждался о возрасте потерпевшего и внешние признаки не указывали на его несовершеннолетний возраст, то для квалификации противоправных действий по данному признаку ч. 4 ст. 297 УК нет оснований.

Сбыт наркотических средств или психотропных веществ, их аналогов в организациях образования либо заведомо несовершеннолетнему лицу независимо от способа (публично или скрытно) влечёт ответственность по ч. 4 ст. 297 УК и не требует дополнительной квалификации по п. 6) ч. 3 ст. 297 УК.

Следует отметить, что при совершении нескольких преступлений, предусмотренных различными частями ст. 297 УК, эти деяния в целом подлежат квалификации лишь по той части указанной статьи, которая предусматривает более строгое наказание и охватывает признаки каждого преступления.

Деяния, предусмотренные ч. ч. 1, 2 ст. 297 УК, относятся к тяжким преступлениям.

Деяния, предусмотренные ч. ч. 3, 4 ст. 297 УК, относятся к особо тяжким преступлениям.

Комментарий 2021 года к Уголовному Кодексу Республики Казахстан от Исидор Шамиловича Борчашвили, заслуженного деятеля Казахстана, доктор юридических наук, профессор, академик Казахстанской национальной академии естественных наук, член Научно-консультативных советов при Конституционном Совете РК и при Верховном Суде РК, член рабочей группы по реформе правоохранительной системы при Совете Безопасности РК, Заслуженный работник МВД Республики Казахстан. 

Конституция Закон Кодекс Норматив Указ Приказ Решение Постановление Адвокат Алматы Юрист Юридическая услуга Юридическая консультация Гражданские Уголовные Административные дела споры Защита Арбитражные Юридическая компания Казахстан Адвокатская контора Судебные дела Декларация Указ Приказ Постановление Решение Доклад Заключение Заявление Заключение Конвенция Контракт Меморандум Методика Нормы Нота Правила Программа Устав Хартия Статья Комментарий Резолюция Регламент Протокол Проект Программа Правила Послания