Комментарий к статье 322. Незаконная медицинская и фармацевтическая деятельность и незаконная выдача либо подделка рецептов или иных документов, дающих право на получение наркотических средств или психотропных веществ Уголовного кодекса Республики Казахстан 

1. Занятие медицинской или фармацевтической деятельностью лицом, не имеющим сертификата и (или) лицензии на данный вид деятельности, если это повлекло по неосторожности причинение средней тяжести вреда здоровью человека, —

наказывается штрафом в размере до двухсот месячных расчетных показателей либо исправительными работами в том же размере, либо привлечением к общественным работам на срок до двухсот часов, либо арестом на срок до пятидесяти суток, с лишением права занимать определенные должности и заниматься определенной деятельностью на срок до двух лет или без такового.

2. То же деяние, повлекшее по неосторожности причинение тяжкого вреда здоровью человека, —

наказывается штрафом в размере до трех тысяч месячных расчетных показателей либо исправительными работами в том же размере, либо привлечением к общественным работам на срок до восьмисот часов, либо ограничением свободы на срок до трех лет, либо лишением свободы на тот же срок, с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового.

3. Деяние, предусмотренное частью первой настоящей статьи, повлекшее по неосторожности смерть человека, —

наказывается ограничением свободы на срок до пяти лет либо лишением свободы на тот же срок, с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового.

4. Деяние, предусмотренное частью первой настоящей статьи, повлекшее по неосторожности смерть двух или более лиц, —

наказывается ограничением свободы на срок от трех до семи лет либо лишением свободы на тот же срок, с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового.

5. Незаконная выдача либо подделка рецептов или иных документов, дающих право на получение наркотических средств или психотропных веществ, —

наказывается штрафом в размере до пяти тысяч месячных расчетных показателей либо исправительными работами в том же размере, либо привлечением к общественным работам на срок до одной тысячи двухсот часов, либо ограничением свободы на срок до пяти лет, либо лишением свободы на тот же срок, с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового.

Общественная опасность уголовного правонарушения, предусмотренного ст. 322 УК (ч. 1 — уголовный проступок, ч. ч. 2, 3, 4, 5 — преступления), заключается в том, что оно может причинить вред жизни и здоровью человека, а также посягает на установленный порядок в сфере медицинского обеспечения охраны здоровья человека.

Объектом уголовного правонарушения являются общественные отношения, сосредоточенные на соблюдении установленных правил в сфере лицензирования, сертификации медицинской и фармацевтической деятельности. Дополнительным объектом являются общественные отношения, гарантирующие охрану жизни и здоровья граждан.

Объективная сторона уголовного правонарушения, предусмотренного ч. ч. 1, 2, 3 и 4 ст. 322 УК, заключается в занятии медицинской или фармацевтической деятельностью лицом, не имеющим сертификата и (или) лицензии на данный вид деятельности, повлекшем по неосторожности причинение средней тяжести вреда здоровью (ч. 1), тяжкого вреда здоровью (ч. 2), смерть человека (ч. 3) либо смерть двух или более лиц (ч. 4).

В Республике Казахстан правила, связанные с назначением, использованием, выписыванием рецептов и отпуском лекарственных средств, содержащих наркотические средства, психотропные вещества и прекурсоры в медицинских целях, предусмотрены в Приказе Министра здравоохранения и социального развития РК от 26 января 2015 г. «Об утверждении Правил использования в медицинских целях наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Республике Казахстан» и Приказе Министра здравоохранения РК от 2 октября 2020 г. «Об утверждении Правил выписывания, учета и хранения рецептов».

Медицинская и фармацевтическая деятельность подлежит лицензированию в порядке, установленном Законом РК от 16 мая 2014 г. «О разрешениях и уведомлениях».

Согласно подпункту 184) п. 1 ст. 1 Кодекса РК «О здоровье народа и системе здравоохранения», медицинская деятельность — это профессиональная деятельность физических лиц, получивших техническое и профессиональное, послесреднее, высшее и (или) послевузовское медицинское образование, а также юридических лиц, направленная на охрану здоровья населения Республики Казахстан.

В Республике Казахстан осуществляются следующие виды медицинской деятельности: медицинская помощь; лабораторная диагностика; патологоанатомическая диагностика; деятельность в сфере заготовки крови и ее компонентов; деятельность в сфере санитарно-эпидемиологического благополучия населения; деятельность в сфере охраны общественного здоровья; образовательная и научная деятельность в области здравоохранения; экспертиза в области здравоохранения; иные виды деятельности, не запрещенные Кодексом «О здоровье народа и системе здравоохранения» (ст. 64 вышеуказанного Кодекса).

Согласно Закону РК «О разрешениях и уведомлениях», лицензированию подлежат следующие подвиды медицинской деятельности:

Скорая медицинская помощь и (или) санитарная авиация;

Амбулаторно-поликлиническая помощь взрослому и (или) детскому населению по специальностям: первичная медико-санитарная помощь: доврачебная, квалифицированная; консультативно-диагностическая помощь: диагностика: радиоизотопная, рентгенологическая, ультразвуковая, функциональная, эндоскопическая; лабораторная диагностика: бактериологические, биохимические, иммунологические исследования, лабораторная диагностика вируса иммунодефицита человека (ВИЧ-диагностика), общеклинические, серологические, цитологические исследования; акушерство и гинекология; педиатрия; неонатология; инфекционные болезни; терапия; неврология; кардиология; ревматология; гастроэнтерология; нефрология; пульмонология; эндокринология; аллергология и иммунология; гематология; профессиональная патология; общая врачебная практика; общая хирургия: торакальная, абдоминальная, колопроктология; трансплантология; кардиохирургия; ангиохирургия; пластическая хирургия; челюстно-лицевая; нейрохирургия; оториноларингология; офтальмология; трансфузиология; урология; травматология-ортопедия; анестезиология и реаниматология; дерматовенерология (дерматокосметология); психиатрия: наркология, психотерапия, сексопатология, медицинская психология; фтизиатрия; онкология; стоматология; традиционная медицина: гомеопатия, гирудотерапия, мануальная терапия, рефлексотерапия, фитотерапия и лечение средствами природного происхождения; медицинская реабилитология, восстановительное лечение: физиотерапия, массаж, лечебная физкультура, курортология; медицинская генетика; лучевая терапия; спортивная медицина;

Стационарная помощь и (или) стационарозамещающая помощь взрослому и (или) детскому населению по специальностям: диагностика: радиоизотопная, рентгенологическая, ультразвуковая, функциональная, эндоскопическая, патологическая анатомия; лабораторная диагностика: бактериологические, биохимические, иммунологические исследования, лабораторная диагностика вируса иммунодефицита человека (ВИЧ-диагностика), общеклинические, серологические, цитологические исследования; акушерство и гинекология; педиатрия; неонатология; инфекционные болезни; терапия; невропатология; кардиология; ревматология; гастроэнтерология; нефрология; пульмонология; эндокринология; аллергология и иммунология; гематология; профессиональная патология; общая врачебная практика; общая хирургия: торакальная, абдоминальная, колопроктология; трансплантология; кардиохирургия; пластическая хирургия; челюстно-лицевая; нейрохирургия; оториноларингология; офтальмология; трансфузиология; урология; травматология-ортопедия; анестезиология и реаниматология; дерматовенерология (дерматокосметология); психиатрия: наркология, психотерапия, сексопатология, медицинская психология; фтизиатрия; онкология; стоматология; традиционная медицина: гомеопатия, гирудотерапия, мануальная терапия, рефлексотерапия, фитотерапия и лечение средствами природного происхождения; медицинская реабилитология, восстановительное лечение: физиотерапия, массаж, лечебная физкультура, курортология; спортивная медицина; токсикология; перфузиология; лучевая терапия;

Заготовка, консервация, переработка, хранение и реализация крови и ее компонентов.

Экспертиза временной нетрудоспособности и профессиональной пригодности.

Фармацевтическая деятельность — это деятельность, осуществляемая в области здравоохранения по производству и (или) изготовлению и (или) оптовой и (или) розничной реализации лекарственных средств и медицинских изделий, связанная с закупом (приобретением), хранением, ввозом, вывозом, транспортировкой, контролем качества, оформлением, распределением, использованием и уничтожением лекарственных средств и медицинских изделий, а также обеспечением их безопасности, качества и эффективности (подпункт 275) п. 1 ст. 1 Кодекса «О здоровье народа и системе здравоохранения»).

В Республике Казахстан осуществляются следующие виды фармацевтической деятельности: производство лекарственных средств; производство медицинских изделий; изготовление лекарственных препаратов; изготовление медицинских изделий; оптовая реализация лекарственных средств; оптовая реализация медицинских изделий; розничная реализация лекарственных средств; розничная реализация медицинских изделий.

Согласно Закону РК «О разрешениях и уведомлениях», лицензированию подлежат следующие подвиды фармацевтической деятельности:

Производство лекарственных средств;

Производство медицинских изделий;

Изготовление лекарственных препаратов;

Изготовление медицинских изделий;

Оптовая реализация лекарственных средств;

Розничная реализация лекарственных средств.

Незаконными эти виды деятельности признаются, если осуществляются лицами, не имеющими сертификата и (или) лицензии на указанный вид деятельности.

В соответствии с Постановлением Правительства РК от 9 декабря 2014 г. «О некоторых вопросах лицензирования деятельности, связанной с оборотом наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров» лицензиаром по осуществлению деятельности, связанной с оборотом наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров, в системе здравоохранения является уполномоченный орган в области здравоохранения (п. 1).

Согласно Постановлению Правительства РК от 23 октября 2018 г. «О некоторых вопросах лицензирования медицинской и фармацевтической деятельности», лицензиаром по осуществлению медицинской деятельности, за исключением судебно-медицинской, судебно-наркологической, судебно-психиатрической экспертиз, являются территориальные подразделения ведомства государственного органа в сфере оказания медицинских услуг (помощи) (подпункт 1) п. 1).

Лицензиаром по осуществлению таких видов фармацевтической деятельности, как производство лекарственных средств; производство медицинских изделий; изготовление лекарственных препаратов; изготовление медицинских изделий; оптовая реализация лекарственных средств; розничная реализация лекарственных средств, а также видов деятельности, связанных с оборотом наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров в области здравоохранения, являются территориальные подразделения ведомства государственного органа в сфере обращения лекарственных средств и медицинских изделий (подпункт 2) п. 1).

В соответствии с подпунктом 89) п. 1 ст. 1 Кодекса «О здоровье народа и системе здравоохранения» уполномоченным органом в области здравоохранения является центральный исполнительный орган, осуществляющий руководство и межотраслевую координацию в области охраны здоровья граждан Республики Казахстан, медицинской и фармацевтической науки, медицинского и фармацевтического образования, санитарно-эпидемиологического благополучия населения, обращения лекарственных средств и медицинских изделий, качества оказания медицинских услуг (помощи).

В соответствии с Законом РК от 16 мая 2014 г. «О разрешениях и уведомлениях» лицензия — это разрешение первой категории, выдаваемое лицензиаром физическому или юридическому лицу на осуществление лицензируемого вида деятельности либо подвида лицензируемого вида деятельности, связанного с высоким уровнем опасности.

Лицензирование — комплекс мероприятий, связанных с выдачей и переоформлением лицензии и (или) приложений к лицензии и дубликата лицензии и (или) приложений к лицензии, осуществлением разрешительного контроля, приостановлением, возобновлением и прекращением действия лицензии и (или) приложений к лицензии.

Сертификат специалиста в области здравоохранения, согласно подпункту 83) п. 1 ст. 1 Кодекса РК «О здоровье народа и системе здравоохранения», — это документ установленного образца, подтверждающий квалификацию физического лица и его готовность к профессиональной деятельности в области здравоохранения, включая готовность к клинической или фармацевтической практике, или деятельности в сфере санитарно-эпидемиологического благополучия населения.

Сертификация специалиста в области здравоохранения — это процедура определения соответствия квалификации физического лица квалификационным требованиям, установленным отраслевой рамкой квалификаций и профессиональными стандартами в области здравоохранения, а также определения готовности к профессиональной деятельности в области здравоохранения, включая готовность к клинической или фармацевтической практике, или деятельности в сфере санитарно-эпидемиологического благополучия населения (подпункт 82) п. 1 ст. 1 вышеуказанного Кодекса).

Лицом, не имеющим сертификата и (или) лицензии, признается тот, кто не получил соответствующий сертификат и (или) лицензию (по любым причинам), либо занимался медицинской или фармацевтической деятельностью после окончания срока действия лицензии, либо сертификат и (или) лицензия получены на другое лицо и т. п.

Состав уголовного правонарушения по конструкции является материальным, в этой связи объективная сторона данного деяния включает в себя три обязательных признака. Во-первых, это общественно опасное деяние, заключающееся в занятии медицинской или фармацевтической деятельностью лицом, не имеющим сертификата и (или) лицензии на данный вид деятельности; во-вторых, общественно опасные последствия, выражающиеся в причинении вреда жизни и здоровью человека, и, в-третьих, это причинная связь между нарушениями и последствиями, указанными в законе. Соответственно, деяние считается оконченным с момента наступления общественно опасных последствий.

Статья 322 УК в качестве общественно опасного последствия занятия медицинской или фармацевтической деятельностью лицом, не имеющим сертификата и (или) лицензии на данный вид деятельности, предусматривает ответственность: по ч. 1 — за причинение средней тяжести вреда здоровью по неосторожности; по ч. 2 — за причинение тяжкого вреда здоровью по неосторожности; по ч. 3 — за причинение смерти по неосторожности; по ч. 4 — за причинение смерти двум и более лицам по неосторожности.

Время, место, способ, обстановка, орудия и средства совершения уголовного правонарушения при квалификации деяния, предусмотренного ст. 322 УК, не будут иметь значения.

Особенности субъективной стороны уголовного правонарушения, предусмотренного ч. ч. 1, 2, 3, 4 ст. 322 УК, заключаются в том, что психическое отношение к самому факту занятия медицинской или фармацевтической деятельностью лицом, не имеющим сертификата и (или) лицензии на данный вид деятельности, характеризуется косвенным умыслом, при котором лицо осознает общественную опасность своих действий (бездействия), предвидит возможность наступления неблагоприятных последствий, не желает, но сознательно допускает наступление этих последствий либо относится к ним безразлично. При этом при квалификации рассматриваемого деяния необходимо учитывать, что сам факт занятия медицинской или фармацевтической деятельностью указанным лицом не является уголовно наказуемым деянием.

По отношению к последствиям рассматриваемое правонарушение характеризуется виной в форме неосторожности, поскольку законодатель сделал прямое указание на это в диспозиции статьи (ч. 4 ст. 19 УК).

В целом субъективная сторона рассматриваемого деяния характеризуется неосторожной формой вины.

Поскольку рассматриваемое уголовное правонарушение является неосторожным, его мотивы и цели применимы не к самому деянию в целом, а лишь по отношению к факту незаконного занятия медицинской или фармацевтической деятельностью. Несмотря на это, они имеют важное практическое значение при определении степени общественной опасности правонарушения и назначении наказания. Установление мотива и цели деяния, выразившегося в занятии медицинской или фармацевтической деятельностью лицом, не имеющим сертификата и (или) лицензии на данный вид деятельности, предоставляет возможность правоприменителям определить отношение лица к общественным интересам и жизненным ценностям виновного.

Субъектом уголовного правонарушения по ч. ч. 1, 2, 3, 4 ст. 322 УК является физическое лицо, достигшее 16-летнего возраста, не имеющее соответствующего сертификата и (или) лицензии на занятие медицинской или фармацевтической деятельностью. Им может быть лицо как имеющее медицинское образование, так и не имеющее такого образования.

В части 5 ст. 322 УК в качестве самостоятельного состава преступления законодатель предусмотрел незаконную выдачу либо подделку рецептов или иных документов, дающих право на получение наркотических средств или психотропных веществ.

Объектом преступления являются общественные отношения, сосредоточенные на соблюдении установленных правил выдачи рецептов или иных документов, дающих право на получение наркотических средств или психотропных веществ. Дополнительным объектом выступают общественные отношения, обеспечивающие здоровье граждан.

Предметом преступления по ч. 5 ст. 322 УК являются рецепты и иные документы, дающие право на получение наркотических средств или психотропных веществ.

Рецепт — это письменное предписание врача, составленное на бланке установленного образца и имеющее все необходимые реквизиты, о выдаче аптекой лекарства или препарата, содержащего наркотическое или психотропное вещество, о его составе, дозировке, способе применения больным.

К иным документам, дающим право на получение наркотических средств или психотропных веществ, следует относить справки, направления медицинских учреждений, лицензии на занятие определенным видом деятельности, связанным с оборотом наркотических средств или психотропных веществ, выписки из истории болезни больного, товарно-транспортные накладные, заявки медицинского учреждения на получение таких средств и веществ и т. п.

Объективная сторона преступления, предусмотренного ч. 5 ст. 322 УК, выражается в незаконной выдаче либо подделке рецептов или иных документов, дающих право на получение наркотических средств или психотропных веществ.

Под незаконной выдачей рецептов, дающих право на получение наркотических средств или психотропных веществ, следует понимать их оформление и выдачу без медицинских показаний, то есть когда лицо, которому выписывается рецепт, не страдает таким заболеванием, которое необходимо лечить данными препаратами.

Выдача иных документов будет являться незаконной в тех случаях, когда будут отсутствовать материальные основания для их выдачи либо нарушены правила их выдачи.

Подделка может быть осуществлена двумя способами: подлогом и изготовлением всего поддельного документа. Способ подлога может быть материальным, когда в содержание подлинного документа (рецепта) вносятся исправления, искажающие его (подчистки, дописки, исправление текста, изменение даты, количества, дозировки препарата; фамилии лица, которому выписан рецепт, и т. п.), и интеллектуальным, когда создается полностью фальшивый рецепт или документ (изготовление самого бланка, подделка печати, подписи).

Согласно пункту 19 Правил использования в медицинских целях наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров, подлежащих контролю в Республике Казахстан, утвержденных приказом Министра здравоохранения и социального развития РК от 26 января 2015 г., рецепты больным на лекарственные средства, содержащие наркотические средства, психотропные вещества и их прекурсоры Таблицы II, III, IV Списка, выписываются на латинском языке на основе стандартной оценки состояния пациента фельдшерами, акушерами, врачами организаций здравоохранения или врачами, ведущими самостоятельный прием, при наличии соответствующих медицинских показаний, и заверяются подписью, личной печатью (при наличии), штампом и печатью (при наличии) организации здравоохранения.

Следует отметить, что при выписывании рецепта на получение лекарственного средства, содержащего наркотические средства, психотропные вещества и их прекурсоры Таблицы II, III, IV Списка в рамках гарантированного объема бесплатной медицинской помощи на амбулаторном уровне дополнительно к рецептурному бланку выписывается рецепт на бесплатный отпуск. Выписанные рецепты регистрируются в журнале регистрации выписанных рецептов на получение лекарственных средств бесплатно. При этом рецепт на наркотическое лекарственное средство помимо выписывающего врача должен быть подписан главным врачом или заместителем.

Незаконная выдача либо подделка рецептов или иных документов, дающих право на получение наркотических средств или психотропных веществ, полностью охватывается диспозицией ч. 5 ст. 322 УК и дополнительной квалификации по ст. 385 УК «Подделка, изготовление или сбыт поддельных документов, штампов, печатей, бланков, государственных знаков почтовой оплаты, государственных наград» не требует. Однако в случаях, если вышеуказанные действия связаны с похищением рецептов или иных документов, дающих право на получение наркотических средств или психотропных веществ, деяние следует квалифицировать по совокупности ч. 5 ст. 322 УК и ч. 3 ст. 384 УК «Незаконное изъятие документов, похищение, уничтожение, повреждение или сокрытие документов, штампов, печатей».

В случае если медицинский работник незаконно выписал рецепт либо подделал его и приобрел наркотические средства или психотропные вещества, действия медицинского работника следует квалифицировать по совокупности ч. 5 ст. 322 УК и ст. 297 УК «Незаконное изготовление, переработка, приобретение, хранение, перевозка в целях сбыта, пересылка либо сбыт наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов».

Состав рассматриваемого преступления формальный. Уголовная ответственность наступает с момента незаконной выдачи либо подделки рецепта или иного документа, дающего право на получение наркотических средств или психотропных веществ, независимо от того, удалось ли лицу использовать данный документ по назначению или нет.

Субъективная сторона уголовного правонарушения, предусмотренного ч. 5 ст. 322 УК, выражается в прямом умысле.

Виновное лицо осознает, что незаконно выдает либо подделывает рецепт или иные документы, дающие право на получение наркотических средств или психотропных веществ, и желает этого.

Субъект незаконной выдачи либо подделки рецептов или иных документов, дающих право на получение наркотических средств или психотропных веществ, специальный, то есть лицо, которое наделено правом их выдачи. Относительно рецептов — это врачи, фельдшеры, акушеры, руководители лечебных учреждений. Применительно к иным документам — это должностные лица, уполномоченные на их выдачу. При этом следует учитывать, что субъектом незаконной подделки может быть любое физическое вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста.

В случае совершения анализируемого деяния должностным лицом рассматриваемый состав преступления будет конкурировать со ст. 369 УК «Служебный подлог». Разграничение указанных составов правонарушений следует проводить по родовому объекту рассматриваемого деяния. В части 5 ст. 322 УК родовым объектом являются общественные отношения, направленные на защиту жизни и здоровья граждан, в ст. 369 УК — общественные отношения, обеспечивающие нормальное функционирование государственной службы. Кроме того, основное разграничение составов проводится по предмету правонарушения. Предметом правонарушения, предусмотренного ч. 5 ст. 322 УК, являются рецепты и только те документы, которые дают право на получение наркотических средств или психотропных веществ. Предметом уголовного правонарушения, предусмотренного ст. 369 УК, являются разнообразные официальные документы. Таким образом, ч. 5 ст. 322 УК является специальной нормой по отношению к ст. 369 УК.

Деяние, предусмотренное ч. 1 ст. 322 УК, относится к уголовным проступкам.

Деяния, предусмотренные ч. ч. 2, 3, 5 ст. 322 УК, относятся к преступлениям средней тяжести.

Деяние, предусмотренное ч. 4 ст. 322 УК, относится к тяжким преступлениям.

Комментарий 2021 года к Уголовному Кодексу Республики Казахстан от Исидор Шамиловича Борчашвили, заслуженного деятеля Казахстана, доктор юридических наук, профессор, академик Казахстанской национальной академии естественных наук, член Научно-консультативных советов при Конституционном Совете РК и при Верховном Суде РК, член рабочей группы по реформе правоохранительной системы при Совете Безопасности РК, Заслуженный работник МВД Республики Казахстан. 

Конституция Закон Кодекс Норматив Указ Приказ Решение Постановление Адвокат Алматы Юрист Юридическая услуга Юридическая консультация Гражданские Уголовные Административные дела споры Защита Арбитражные Юридическая компания Казахстан Адвокатская контора Судебные дела Декларация Указ Приказ Постановление Решение Доклад Заключение Заявление Заключение Конвенция Контракт Меморандум Методика Нормы Нота Правила Программа Устав Хартия Статья Комментарий Резолюция Регламент Протокол Проект Программа Правила Послания