Комментарий к статье 26. Добровольный отказ от уголовного правонарушения Уголовного кодекса Республики Казахстан 

Добровольным отказом от уголовного правонарушения признается прекращение лицом приготовительных действий либо прекращение действия (бездействия), непосредственно направленного на совершение этого деяния, если лицо сознавало возможность доведения его до конца. Лицо не подлежит уголовной ответственности за уголовное правонарушение, если оно добровольно и окончательно отказалось от доведения этого деяния до конца.

Лицо, добровольно отказавшееся от доведения уголовного правонарушения до конца, подлежит уголовной ответственности лишь в том случае, если фактически совершенное им деяние содержит состав иного уголовного правонарушения.

Организатор и подстрекатель уголовного правонарушения не подлежат уголовной ответственности, если эти лица сообщением государственным органам или иными предпринятыми мерами предотвратили доведение этого правонарушения исполнителем до конца. Пособник не подлежит уголовной ответственности, если до окончания исполнителем уголовного правонарушения откажет ему в заранее обещанном содействии или устранит результаты уже оказанной помощи.

Если действия организатора или подстрекателя, указанные в части третьей настоящей статьи, не привели к предотвращению уголовного правонарушения, то предпринятые ими меры могут быть признаны судом смягчающими обстоятельствами при назначении наказания.

Добровольный отказ — это институт уголовного права, который исключает уголовную ответственность лица за создание условий для совершения преступления или действий (бездействия), непосредственно направленных на совершение преступления, когда первоначальные намерения не доводятся до конца самим лицом.

Часть 1 ст. 26 УК определяет, что добровольным отказом от уголовного правонарушения признается прекращение лицом приготовительных действий либо прекращение действия (бездействия), непосредственно направленного на совершение уголовного правонарушения, если лицо сознавало возможность доведения уголовного правонарушения до конца. Таким образом, наличие добровольного отказа от преступления возможно не в любой момент осуществления преступной деятельности, а только на ее незавершенной стадии — приготовления и покушения. Причинами же, по которым преступная деятельность прерывается, должны быть не объективные обстоятельства, делающие невозможным продолжение преступления, это должны быть причины субъективно-психологического характера. Лицо не подлежит уголовной ответственности за уголовное правонарушение, если оно добровольно и окончательно отказалось от доведения этого уголовного правонарушения до конца, а в фактически совершенных действиях (бездействии) нет признаков состава преступления, к которому готовилось лицо, и к реализации действий по достижению преступного результата которого приступило.

При этом лицо, добровольно отказавшееся от доведения уголовного правонарушения до конца, подлежит уголовной ответственности лишь в том случае, если фактически совершенное им деяние содержит состав иного уголовного правонарушения (ч. 2 ст. 26 УК). Например, если лицо приобрело огнестрельное оружие для совершения разбойного нападения, но в дальнейшем отказалось от его совершения, то оно подлежит уголовной ответственности по ч. 1 ст. 287 УК за незаконное приобретение огнестрельного оружия.

Добровольный отказ — это отказ от доведения начатой предварительной уголовно наказуемой деятельности до конца при наличии сознания фактической возможности ее окончания. Не будет добровольного отказа, если виновный не продолжает свою уголовно наказуемую деятельность, убедившись в невозможности доведения ее до конца. Например, вор в стадии покушения на кражу отказывается от дальнейшего продолжения уголовного правонарушения, убедившись в том, что он не в состоянии взломать замок. Такой отказ не является добровольным и потому не исключает уголовной ответственности.

Нельзя считать добровольным отказом и те случаи, когда виновный отказался от продолжения криминальной деятельности в результате того, что на его пути встретились трудности в реализации общественно опасного намерения (или боязнь быть разоблаченным, вследствие чего осуществление уголовного правонарушения откладывается на будущее).

Добровольный отказ от совершения уголовного правонарушения является обстоятельством, которое именно исключает, а не смягчает ответственность. Во-первых, добровольно оставленное приготовление или покушение указывает на отсутствие общественной опасности такого деяния и лица, его совершившего. Во-вторых, устранение уголовной ответственности при добровольном отказе может побудить лицо прекратить уже начатую общественно опасную деятельность.

Мотивы, которыми руководствовался субъект при отказе от продолжения предварительной общественно опасной деятельности, могут быть разнообразными (раскаяние, жалость, угрызения совести и т. д.). Важно лишь, чтобы лицо совершенно отказалось от продолжения общественно опасной деятельности при сознании возможности ее продолжения. Добровольным отказ будет и тогда, когда лицо отказывается от совершения уголовного правонарушения, опасаясь уголовной ответственности.

Уголовная ответственность за предварительную общественно опасную деятельность исключается только при условии, если имеет место окончательный отказ от продолжения, а не временный перерыв. Если, например, виновный видит, что имеющимися у него инструментами сейф не взломать, и прекращает начатый взлом для того, чтобы через некоторое время принести другие инструменты, то содеянное не может рассматриваться как добровольный отказ от уголовного правонарушения. Нельзя говорить о добровольном отказе, когда уголовное правонарушение было закончено.

При отказе лица от повторного посягательства, если первое не привело к результату в силу обстоятельств, от лица не зависящих, добровольного отказа нет. Например, муж во время ссоры с женой замахнулся на нее топором с целью удара по голове. Жена успела уклониться от удара. В последующем муж отказался повторно наносить удар. В данном примере субъект уже совершил действие, направленное на достижение преступного намерения. Отсутствие результата при первоначальной попытке не является следствием усилий самого лица, как в добровольном отказе, а имеет иную причину, в данном случае ловкое уклонение жены от прямого удара. Осуществление попытки совершить преступление есть не что иное, как умышленные действия, непосредственно направленные на совершение преступления, но не доведенные до конца по не зависящим от лица обстоятельствам (ч. 3 ст. 24 УК). Несмотря на то, что лицо отказалось от доведения преступления до конца по собственной инициативе, в момент совершения первоначальной попытки оно желало наступления последствий.

В этой ситуации все действия, направленные на причинение смерти другому человеку, выполнены, продолжение их невозможно, а возможно только повторение. Поэтому отказ от повторения, а не от продолжения преступных действий не может быть расценен как добровольный отказ от совершения преступления.

Не имеет значения, от совершения какого конкретного преступления отказалось лицо: средней тяжести, тяжкого или особо тяжкого, самого факта добровольного прекращения предварительной деятельности будет достаточно для установления добровольного отказа от преступления.

Добровольный отказ от совершения преступления является социально полезным институтом уголовного права, отсутствие ответственности связано не только с полезностью отказа лица от преступления, но и с отсутствием оснований уголовной ответственности — признаков состава преступления.

Добровольный отказ в стадии приготовления чаще всего совершается путем пассивного поведения лица, т. е. лицо воздерживается от продолжения начатой общественно опасной деятельности. Но отказ от продолжения общественно опасной деятельности в стадии приготовления возможен и путем активных действий. Например, лицо, совершившее уголовное правонарушение, уничтожает орудия уголовного правонарушения.

Добровольный отказ возможен также и в стадии покушения на преступление. Так же, как и при приготовлении, добровольный отказ при покушении на преступление может выражаться и в пассивном, и в активном поведении субъекта, однако это зависит от того, имеет место неоконченное или оконченное покушение.

При неоконченном покушении добровольный отказ всегда выражается только в пассивном поведении, т. е. в воздержании от совершения дальнейших действий (например, замахнувшись ножом, субъект опускает руку, не причинив другому лицу никакого вреда).

Следует отметить, что в науке уголовного права нет единого мнения среди ученых относительно возможности добровольного отказа от совершения преступления при оконченном покушении. Есть как сторонники, допускающие возможность добровольного отказа при оконченном покушении, так и противники. На мой взгляд, добровольный отказ возможен и при оконченном покушении, но при наличии определенных условий: активная форма добровольного отказа, наличие возможности прекращения дальнейшего развития объективной стороны, вида состава преступления по его объективной стороне предотвращения общественно опасных последствий. Для ясности приведу два примера, связанных с посягательством на жизнь. Первый пример: желая убить человека, виновный наносит ему удары ножом, а затем, отказываясь от продолжения совершения преступления, перевязывает раны, вызывает скорую помощь. Второй пример: в целях лишения жизни виновное лицо дает своей жертве яд, а затем — противоядие и приглашает врача. В первом случае действия виновного не образуют добровольного отказа, а могут быть расценены как деятельное раскаяние. Во втором случае, когда предотвращение непосредственно зависит от действий виновного и эти действия приводят к положительному результату, вероятно, следует говорить о наличии добровольного отказа, поскольку преступление не доводится до завершения по вине виновного. В этом случае лицо отвечает лишь за фактически причиненный вред (например, умышленное причинение средней тяжести вреда здоровью ч. 1 ст. 107 УК).

Добровольный отказ необходимо отличать от деятельного раскаяния.

Во-первых, деятельное раскаяние как основание освобождения от уголовной ответственности является позитивным постпреступным поведением лица, которое направлено на предотвращение, ликвидацию или уменьшение вредных последствий содеянного либо на оказание помощи правоохранительным органам в раскрытии, расследовании уголовного правонарушения, заглаживание вреда, нанесенного уголовным правонарушением.

Во-вторых, при добровольном отказе лица не требуется возмещения материальных и других нематериальных последствий своей деятельности. Сам факт добровольного отказа от доведения преступления до конца является достаточным основанием, чтобы лицо не подвергалось уголовной ответственности.

В-третьих, при деятельном раскаянии решение вопроса об освобождении от уголовной ответственности является правом правоприменительных органов, в то время как при установлении признаков добровольного отказа уголовное дело подлежит прекращению.

В-четвертых, добровольный отказ будет иметь место только тогда, когда в деянии лица не содержатся признаки состава преступления. При деятельном раскаянии преступление уже совершено. Лицо своими постпреступными действиями указывает на уменьшение общественной опасности его самого и совершенного им деяния.

Отдельные ученые добровольный отказ от уголовного правонарушения ставят в один ряд с малозначительностью деяния. Однако правовая природа добровольного отказа и малозначительных деяний различна:

Деяние лица при малозначительности формально подпадает под признаки уголовного правонарушения. Добровольный отказ не содержит признаков уголовного правонарушения;

Лицо не привлекается к ответственности при малозначительности деяния в связи с отсутствием в нем общественной опасности. Вред, если и причиняется, то в незначительном объеме. Именно в силу незначительности своих действий лицо перестает быть общественно опасным и применение к нему мер уголовно-правового характера нецелесообразно;

Совершая малозначительные действия, лицо осознает противоправность деяния и совершает его. При добровольном отказе лицо добровольно не доводит до конца создание условий для совершения преступления или действия (бездействие), непосредственно направленных на совершение преступления, при осознании возможности добиться преступного результата.

Деятельное раскаяние не устраняет уголовной ответственности, но учитывается судом как смягчающее вину обстоятельство (п. 11) ч. 1 ст. 53 УК).

Свои особенности имеет добровольный отказ при соучастии. В соответствии с ч. 3 ст. 26 УК организатор уголовного правонарушения и подстрекатель к уголовному правонарушению не подлежат уголовной ответственности, если эти лица сообщением государственным органам или иными предпринятыми мерами предотвратили доведение уголовного правонарушения исполнителем до конца. Пособник уголовного правонарушения не подлежит уголовной ответственности, если до окончания исполнителем уголовного правонарушения откажет ему в заранее обещанном содействии или устранит результаты уже оказанной помощи.

В отличие от добровольного отказа исполнителя, который может выражаться в воздержании от осуществления отдельных действий, для добровольного отказа организатора необходимы только активные действия. Для признания в действиях организатора добровольного отказа во время создания условий для совершения преступления необходимо, чтобы организатор преступления осуществил такую деятельность, которая бы привела к устранению намерения у организованных им лиц совершить преступление. Он должен повлиять на решимость исполнителя, заставив его отказаться от совершения преступления, либо своими действиями воспрепятствовать исполнителю довести преступление до конца. Если исполнитель не реагирует на предпринятые организатором действия по предотвращению совершения преступления и намеревается совершить действия, непосредственно направленные на доведение преступления до конца, то организатор может добровольно отказаться путем сообщения правоохранительным органам о готовящемся преступлении. Следует отметить, что варианты добровольного отказа организатора зависят от специфики выполняемых им функций в соучастии.

Подстрекателем признается лицо, склонившее другое лицо к совершению уголовного правонарушения путем уговора, подкупа, угрозы или другим способом (ч. 4 ст. 28 УК). Реализуется подстрекательство в активных действиях, направленных на возбуждение у другого лица намерения и решимости совершить преступление. Поэтому при добровольном отказе подстрекателя пассивного поведения недостаточно. Он обязан принять меры к предотвращению преступной деятельности исполнителя. Для признания добровольного отказа в действиях подстрекателя, а также организатора необходима ликвидация всего неоконченного посягательства со стороны подстрекаемых и организуемых ими лиц. На этой позиции стоит законодатель. Так, в ч. 3 ст. 26 УК говорится: «Организатор и подстрекатель уголовного правонарушения не подлежат уголовной ответственности, если эти лица сообщением государственным органам или иными предпринятыми мерами предотвратили доведение этого правонарушения исполнителем до конца...». Таким образом, законодатель подчеркивает, что добровольный отказ указанных лиц будет иметь место тогда, когда уголовное правонарушение не доведено исполнителем до конца под воздействием подстрекателя и организатора. Подстрекатель может добровольно отказаться от уголовного правонарушения путем уговора исполнителя не совершать уголовное правонарушение, самому предотвратить совершение преступления, сообщить о готовящейся преступной деятельности правоохранительным органам, самому лицу, в отношении которого должно быть совершено уголовное правонарушение, и т. п.

Пособник — это лицо, которое содействует подготовке или совершению уголовного правонарушения, не принимая личного участия в действиях, охватываемых объективными признаками состава уголовного правонарушения. В теории уголовного права различают два вида пособничества: интеллектуальное и физическое, в зависимости от которых будет различаться проявление добровольного отказа от совершения уголовного правонарушения пособником в соучастии.

При физическом пособничестве добровольный отказ выражается в совершении активных действий. Если пособник представил средства для совершения уголовного правонарушения, то он должен изъять их у исполнителя; если устранил препятствия, мешающие исполнителю совершить уголовное правонарушение, то обязан восстановить их.

Интеллектуальное пособничество выражается в содействии совершению уголовного правонарушения путем дачи советов, указаний, как совершить уголовное правонарушение, предоставления информации, необходимой исполнителю для совершения уголовного правонарушения. Если пособник собрал информацию, но не предоставил исполнителю уголовного правонарушения, то налицо добровольный отказ у пособника. Пособник должен убедить исполнителя отказаться от преступных намерений или физически воспрепятствовать ему в совершении уголовного правонарушения.

В части 3 ст. 26 УК указывается: «Пособник не подлежит уголовной ответственности, если до окончания исполнителем уголовного правонарушения откажет ему в заранее обещанном содействии или устранит результаты уже оказанной помощи».

В соответствии с ч. 4 ст. 26 УК: «Если действия организатора или подстрекателя, указанные в части третьей настоящей статьи, не привели к предотвращению уголовного правонарушения, то предпринятые ими меры могут быть признаны судом смягчающими обстоятельствами при назначении наказания».

Добровольный отказ исполнителя от доведения преступления до конца влияет на пределы ответственности других соучастников. Так, при добровольном отказе исполнителя от преступления он не несет уголовной ответственности, в то время как остальные соучастники подлежат ответственности за приготовление либо покушение на преступление, от которого отказался исполнитель, в зависимости от того, на какой стадии исполнитель прервал преступление.

В этом случае воля исполнителя является для остальных соучастников внешним обстоятельством, не зависящим от их воли.

В завершение рассмотрения института добровольного отказа следует отметить, что его признаками являются:

прекращение приготовительных действий (бездействия) или действия (бездействия), непосредственно направленных на совершение уголовного правонарушения. Для признания наличия добровольного отказа достаточно факта невыполнения лицом действий, которые оно намеревалось совершить, т. е. пассивного поведения при наличии возможности действовать тем или иным образом;

добровольность прекращения приготовления к уголовному правонарушению или покушения на уголовное правонарушение. Это означает, что лицо, совершившее приготовление или начавшее выполнять действия (бездействие), непосредственно направленные на осуществление уголовного деяния, затем по собственной воле, а не из-за невозможности осуществить задуманное, отказывается довести преступление до завершения;

осознание возможности доведения начатого преступления до конца. Если виновный отказался от завершения преступного деяния в силу непреодолимых внешних препятствий либо в связи с невозможностью окончить уголовное правонарушение или если он был задержан в процессе совершения преступления, отказ будет не добровольным, а вынужденным. Такой отказ не исключает уголовной ответственности за приготовление к преступлению или покушение на преступление;

окончательность отказа от уголовного правонарушения, а не перерыв в его совершении до наступления более благоприятных условий, позволяющих достичь преступного результата. Лишь при безусловности и окончательности отказа от реализации преступного намерения отпадает общественная опасность лица, совершившего приготовление или покушение на преступление.

Взятые в совокупности признаки добровольности отказа характеризуют его в качестве обстоятельства, исключающего уголовную ответственность за неоконченное уголовное правонарушение.

Комментарий от 2021 года к Уголовному Кодексу Республики Казахстан от Исидор Шамиловича  Борчашвили, заслуженного деятеля Казахстана, доктор юридических наук, профессор, академик Казахстанской национальной академии естественных наук, член Научно-консультативных советов при Конституционном Совете РК и при Верховном Суде РК, член рабочей группы по реформе правоохранительной системы при Совете Безопасности РК, Заслуженный работник МВД Республики Казахстан. 

Конституция Закон Кодекс Норматив Указ Приказ Решение Постановление Адвокат Алматы Юрист Юридическая услуга Юридическая консультация Гражданские Уголовные Административные дела споры Защита Арбитражные Юридическая компания Казахстан Адвокатская контора Судебные дела Декларация Указ Приказ Постановление Решение Доклад Заключение Заявление Заключение Конвенция Контракт Меморандум Методика Нормы Нота Правила Программа Устав Хартия Статья Комментарий Резолюция Регламент Протокол Проект Программа Правила Послания