Комментарий к статье 57. Залог банковского вклада как обеспечение ликвидации кодексу Республики Казахстан “О недрах и недропользовании”
1. В силу залога банковского вклада Республика Казахстан имеет право в случае неисполнения недропользователем обязательства по ликвидации получить удовлетворение из суммы заложенного банковского вклада преимущественно перед другими кредиторами недропользователя.
2. Предметом залога в соответствии с настоящей статьей может быть только банковский вклад, размещенный в банке второго уровня.
3. Вклад может быть внесен в тенге или иностранной валюте.
4. Требования к размеру банковского вклада, являющегося обеспечением, устанавливаются настоящим Кодексом.
5. Перезалог банковского вклада, являющегося обеспечением, запрещается.
6. В случае ликвидации недропользователя, являющегося юридическим лицом, включая его банкротство, предмет залога не включается в конкурсную массу, а залогодержатель не является кредитором, участвующим в удовлетворении своих требований за счет иного имущества недропользователя.
7. Договор залога банковского вклада как способа обеспечения исполнения обязательств по ликвидации последствий операций по недропользованию заключается на казахском и русском языках в соответствии с типовой формой.
Порядок заключения договора залога банковского вклада и его типовая форма утверждаются компетентным органом.
__________________________________________________________________________________________
(Мухамедов Р.Н.)
1. Залог банковского вклада является основной формой обеспечения исполнения обязанности недропользователя по ликвидации и признается законодателем наиболее "надежным" инструментом. Согласно п. 2 комментируемой статьи, вклад, являющийся предметом залога, может быть размещен только в банке второго уровня. При этом из содержания комментируемой статьи нельзя сделать однозначный вывод, что речь в ней ведется только о банках, осуществляющих свою деятельность в соответствии с Законом РК “О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан”. Вместе с тем это следует из содержания п. 2 ст. 56 Кодекса о недрах, где законодатель отделяет понятия "банк второго уровня" и "иностранный банк".
2. Закон о недрах 2010 г. предусматривал формирование недропользователем ликвидационного фонда в виде вклада в банке второго уровня посредством ежегодных отчислений в размере не менее 1 % от ежегодных затрат на разведку (добычу), который, с разрешения компетентного органа, мог частично использоваться недропользователем для финансирования расходов по ликвидации.
В свою очередь, вклад, формируемый в соответствии с Кодексом о недрах, является предметом залога и не может использоваться недропользователем, что приводит к необходимости привлечения средств на ликвидацию в двойном размере. В определенной степени данный вопрос может быть решен посредством частичного выполнения обязательств по ликвидации, пересчета стоимости работ и изменения размера вклада, о чем более подробно будет сказано в комментариях к соответствующим статьям Кодекса о недрах.
3. Согласно п. 1 ст. 307 ГК РК, в договоре о залоге должны быть указаны предмет залога, существо, размер или максимальная сумма и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом. Существует точка зрения, основанная на данном положении, что залогом могут быть обеспечены только денежные обязательства, к которым ликвидация не относится. На наш взгляд, данная
позиция представляется неверной, поскольку в данном случае размер обязательства (как и в случае с гарантией) определяется стоимостью работ по ликвидации.
4. Еще один вопрос может возникнуть в связи с реализацией заложенного имущества. Так, согласно п. 1-1 ст. 319 ГК РК, при залоге денег и прав (требований) по денежному обязательству реализация этого заложенного имущества производится путем передачи залогодержателю денег, являющихся предметом залога или причитающихся по заложенным правам (требованиям) по денежному обязательству, а при невозможности передачи денег в момент обращения взыскания на предмет залога - путем перевода на залогодержателя прав залогодателя на предмет залога. При этом поскольку речь здесь идет о переходе прав требования денег по вкладу, недропользователь, ссылаясь на указанную норму ГК РК, может заявить о необходимости предварительного получения его согласия на перевод прав.
Указанные риски нивелируются посредством закрепления в договоре залога согласия залогодателя на такой перевод, что обусловливало необходимость утверждения типовой формы договора залога банковского вклада. В результате, Законом Республики Казахстан от 2 января 2021 года № 401-VI ЗРК “О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам экологии” комментируемая статья была дополнена новым пунктом 7, согласно которому компетентный орган наделен новой компетенцией по утверждению правил заключения и типовых форм договора залога банковского вклада как способа обеспечения исполнения обязательств по ликвидации последствий операций по недропользованию.
На данный момент соответствующий приказ утвержден только в отношении твердых, общераспространенных полезных ископаемых, использования пространства недр и операций по старательству, в то время как в отношении углеводородов и добычи урана проект приказа находится в разработке.
5. Согласно п. 3 комментируемой статьи, вклад в банке второго уровня, в отличии от гарантии, может быть номинирован не только в тенге, но и в любой иностранной валюте. Представляется, что в данном случае размер вклада должен быть определен исходя из курса соответствующей валюты к тенге, установленного Национальным банком РК на дату заключения договора залога.
Вместе с тем в случае, если в связи с колебаниями валютных курсов, размер вклада перестанет обеспечивать обязательства по ликвидации, выраженные в тенге, то недропользователь, руководствуясь п. 7 ст. 55 Кодекса о недрах, должен будет в течение шестидесяти календарных дней произвести замену данного обеспечения.
О недрах и недропользовании Административный процедурно-процессуальный кодекс О здоровье народа и системе здравоохранения Экологический кодекс Социальный кодекс Комментарий статья Гражданский процессуальный кодекс Гражданский кодекс Уголовно-процессуальный кодекс Уголовный кодекс Нормативное постановление верховного суда
ОЮЛ "Казахстанская ассоциация организаций нефтегазового и энергетического комплекса "KAZENERGY"
Нур-Султан 2022
Ассоциация "Kazenergy" выражает искреннюю признательность за поддержку в подготовке комментария компаниям: "Норт Каспиан Оперейтинг Компани Н.В.", АО "НК "КазМунайГаз", АО "Мангистаумунайгаз", "Карачаганак Петролиум Оперейтинг Б.В.", ТОО "Уайт энд Кейс Казахстан", ТОО "Холлер Ломакс (Haller Lomax)", ТОО "Erlicon CG", ТОО "Юридическая фирма "Signum". © Ассоциация “Kazenergy”, 2022 © авторский коллектив, 2022 © авторы, 2022
Уважаемые читатели!
Вашему вниманию предлагается научно-практический комментарий, подготовленный группой отечественных специалистов, обладающих большим практическим опытом работы по законодательству о недрах и недропользовании и принимавших участие в подготовке Кодекса "О недрах и недропользовании".
Недропользование - весьма сложная и специфичная сфера общественных отношений, регулирование которой имеет свои исторические предпосылки и учитывает технологическую специфику процесса освоения недр, а также экологические, коммерческие, правовые и прочие особенности разведки и разработки месторождений.
Казахстанское законодательство о недрах и недропользовании прошло несколько этапов в своем развитии, и всегда основывалось на балансе интересов государства и недропользователей, прозрачности, стремлении к максимально возможной степени защиты прав и законных интересов инвесторов, обеспечении устойчивого социального, экономического и экологического развития страны.
Принятый в конце 2017 года Кодекс "О недрах и недропользовании" разрабатывался с учетом многолетнего накопленного опыта и правоприменительной практики, а также результатов широкого обсуждения его со специалистами, работающими в отрасли.
В нем нашли отражение конкретные, важные меры со стороны государства по повышению инвестиционной привлекательности геологоразведки, дальнейшему снижению административных барьеров.
Тем не менее, практика и законодательство не стоят на месте, постоянно развиваясь с учетом новых задач, возникающих как перед отраслью недропользования, так и в экономике в целом.
Настоящий комментарий в этой связи призван служить подспорьем для широкого круга заинтересованных лиц – специалистов, работающих в отрасли, в
понимании смысла норм, их исторического контекста, взаимосвязи и взаимовлияния различных положений Кодекса.
Мы также надеемся, что изучение комментария послужит стимулом для новых поколений молодых отечественных специалистов к научной и практической работе в этой важной отрасли, на благо развития нашей страны, нынешнего и будущего поколений казахстанцев.
С уважением, Заместитель Председателя Ассоциации "Kazenergy", Герой труда Казахстана У. Карабалин
