Комментарий к статье 74. Отсрочка отбывания наказания беременным женщинам и женщинам, имеющим малолетних детей, мужчинам, в одиночку воспитывающим малолетних детей Уголовного кодекса Республики Казахстан 

1. Осужденным беременным женщинам суд может отсрочить отбывание наказания до одного года. Осужденным женщинам, имеющим малолетних детей, и мужчинам, воспитывающим в одиночку малолетних детей, суд может отсрочить исполнение наказания до пяти лет, но не более чем до достижения ребенком четырнадцатилетнего возраста. Беременным женщинам и женщинам, имеющим малолетних детей, мужчинам, воспитывающим в одиночку малолетних детей, осужденным к лишению свободы на срок свыше пяти лет за тяжкие или особо тяжкие преступления против личности, террористические преступления, экстремистские преступления, преступления, совершенные в составе преступной группы, преступления против половой неприкосновенности малолетних, отсрочка отбывания наказания не предоставляется.

2. В случаях, если осужденное лицо, указанное в части первой настоящей статьи, отказалось от ребенка или продолжает уклоняться от воспитания ребенка или нарушать общественный порядок после двукратного письменного предупреждения, вынесенного органом, осуществляющим контроль за осужденным лицом, в отношении которого отбывание наказания отсрочено, суд может по представлению этого органа отменить отсрочку отбывания наказания и направить осужденное лицо для отбывания наказания в место, назначенное в соответствии с приговором суда.

3. По истечении срока отсрочки исполнения наказания или в случаях смерти ребенка либо прерывания беременности суд, в зависимости от поведения осужденного лица, может освободить его от отбывания наказания или заменить назначенное наказание более мягким видом наказания либо принять решение о направлении осужденного лица в соответствующее учреждение для отбывания наказания.

4. Если в период отсрочки отбывания наказания осужденное лицо совершает новое преступление, суд назначает ему наказание по правилам назначения наказания по совокупности приговоров.

Реализацией принципа гуманизма является и отсрочка отбывания наказания осужденным беременной женщине, женщине, имеющей ребенка в возрасте до четырнадцати лет, мужчине, имеющему ребенка в возрасте до четырнадцати лет и являющемуся единственным родителем.

Специалисты и общественность признают гуманность данной уголовно-правовой меры, ее связь с заботой о здоровье будущего ребенка, о малолетних детях, нормальное развитие которых существенно затрудняется в условиях отбывания родителем уголовного наказания. Законодатель исходил из того, что отсрочка исполнения наказания благотворно повлияет и на поведение самих осужденных, предотвратит рецидив, обеспечит добросовестное выполнение своих обязанностей по воспитанию детей.

В этом случае государство проявляет заботу и о женщинах, и о малолетних детях, и об одиноких родителях, создавая возможность сохранения семьи и обеспечения малолетним надлежащего родительского ухода и воспитания.

В соответствии со ст. 74 УК отсрочка отбывания реального наказания осужденным беременной женщине, женщине, имеющей ребенка в возрасте до четырнадцати лет, мужчине, имеющему ребенка в возрасте до четырнадцати лет и являющемуся единственным родителем, может быть предоставлена как при постановлении приговора, так и во время отбывания наказания. При этом реально отбытый срок в местах лишения свободы не имеет значения для предоставления отсрочки.

Беременность как специфическое физиологическое состояние, нередко связанное с осложнениями и болезненными изменениями в организме женщины, в значительной степени затрудняет процесс отбывания наказания и достижение его основных целей. Это в полной мере относится и к матери малолетнего ребенка, обремененной многими дополнительными заботами о себе и о ребенке. Предусмотрев возможность применения отсрочки отбывания наказания в отношении мужчин, в одиночку воспитывающих малолетних детей, законодатель уравнял права родителей, имеющих детей, реализовав тем самым один из основополагающих принципов уголовного права — принцип равенства граждан перед законом.

Уголовный закон предусматривает следующие условия возможности отсрочки отбывания наказания:

во-первых, она применяется только в отношении беременных женщин и женщин, имеющих детей в возрасте до четырнадцати лет, а также мужчин, имеющих ребенка в возрасте до четырнадцати лет и являющихся единственным родителем;

во-вторых, назначенный осужденному срок лишения свободы за совершение тяжких или особо тяжких преступлений не должен превышать пяти лет;

в-третьих, осужденные обязаны заниматься воспитанием ребенка.

Однако при решении вопроса о предоставлении отсрочки нельзя исключить, что суд примет во внимание и множество других факторов, например, наличие судимостей, поведение в период отбывания наказания, отношение к труду, возможность обеспечить ребенку надлежащие условия и другие. Все эти обстоятельства должны свидетельствовать о возможности достижения целевого назначения отсрочки — обеспечения родительской заботы о ребенке. Если же таких данных нет, то суд и при наличии обязательных для отсрочки критериев может отсрочку не предоставить. Это право, а не обязанность суда.

Отсрочка может применяться, как правило, к осужденным к лишению свободы на определенный срок. Однако из анализа содержания ст. 74 УК видно, что комментируемая статья может применяться к лицам, осужденным не только к лишению свободы, но и к любым иным видам наказания, не связанным с лишением свободы, хотя в судебной практике этот вид отсрочки применяется в большинстве случаев именно в отношении лиц, осужденных к лишению свободы. По другим видам наказания, таким как исправительные работы, привлечение к общественным работам, ограничение свободы, отсрочка отбывания наказания допускается, но применяется не так часто.

Согласно пункту 2) ч. 1 ст. 475 УПК, исполнение приговора об осуждении лица к привлечению к общественным работам, исправительным работам, ограничению свободы или лишению свободы может быть отсрочено при наличии беременности осужденной или наличии у осужденной женщины малолетних детей и в отношении мужчин, в одиночку воспитывающих малолетних детей, — в порядке, предусмотренном ст. 74 УК РК.

Согласно части 3 ст. 163 УИК, отсрочка исполнения наказания осужденным, отбывающим наказание в виде исправительных работ, общественных работ, ограничения свободы, осуществляется в соответствии с ч. 8 ст. 52, ч. 4 ст. 57 и ч. 3 ст. 69 УИК. В указанных частях этих статей говорится, что при наступлении беременности осужденной в период отбывания наказания служба пробации вносит в суд представление об отсрочке ей отбывания наказания со дня предоставления отпуска по беременности и родам.

Согласно части 1 комментируемой статьи, осужденным беременным женщинам суд может отсрочить отбывание наказания до одного года. Осужденным женщинам, имеющим малолетних детей, и мужчинам, воспитывающим в одиночку малолетних детей, суд может отсрочить исполнение наказания до пяти лет, но не более чем до достижения ребенком четырнадцатилетнего возраста.

Уголовный закон устанавливает, что беременным женщинам и женщинам, имеющим малолетних детей, мужчинам, воспитывающим в одиночку малолетних детей, осужденным к лишению свободы на срок свыше пяти лет за тяжкие или особо тяжкие преступления против личности, террористические преступления, экстремистские преступления, преступления, совершенные в составе преступной группы, преступления против половой неприкосновенности малолетних, отсрочка отбывания наказания не предоставляется.

К тяжким или особо тяжким преступлениям против личности относятся преступления, предусмотренные главой 1 Особенной части УК, а именно: ст. 99 «Убийство», ч. 3 ст. 105 «Доведение до самоубийства», ст. 106 «Умышленное причинение тяжкого вреда здоровью», ч. 2 ст. 110 «Истязание», ч. ч. 2 и 3 ст. 116 «Принуждение к изъятию органов и тканей человека», ч. 3 ст. 118 «Заражение вирусом иммунодефицита (ВИЧ)», ст. 120 «Изнасилование», ст. 121 «Насильственные действия сексуального характера», ч. ч. 2 и 3 ст. 122 «Половое сношение или иные действия сексуального характера с лицом, не достигшим шестнадцатилетнего возраста», ст. 124 «Развращение малолетних», ст. 125 «Похищение человека», ч. 3 ст. 126 «Незаконное лишение свободы», ч. 2 ст. 127 «Незаконное помещение в психиатрический стационар», ч. ч. 2, 3 и 4 ст. 128 «Торговля людьми», ч. ч. 2 и 3 ст. 129 «Клонирование человека».

Перечень террористических преступлений дан в п. 30); экстремистских преступлений — в п. 39) ст. 3 УК (смотрите комментарий ст. 3 УК). Определение понятия преступной группы дано в п. 24) ст. 3 УК.

К преступлениям против половой неприкосновенности малолетних следует относить преступные деяния, предусмотренные ч. 4 ст. 120 «Изнасилование», ч. 4 ст. 121 «Насильственные действия сексуального характера», ч. ч. 2 и 3 ст. 122 «Половое сношение или иные действия сексуального характера с лицом, не достигшим шестнадцатилетнего возраста», ст. 124 «Развращение малолетних».

При предоставлении отсрочки отбывания наказания беременным женщинам не имеет значения срок беременности и время наступления беременности: до вынесения обвинительного приговора или в период отбывания наказания.

Суд на основании материалов уголовного дела осужденной, медицинского заключения о ее беременности либо справки о наличии у нее малолетних детей и характеристики решает вопрос о предоставлении ей отсрочки отбывания наказания на срок до одного года (если она беременная) или до достижения ребенком 14-летнего возраста (если к моменту осуждения ребенок имеется).

Мужчина, в одиночку воспитывающий малолетнего ребенка, должен предоставить документы, подтверждающие факт того, что он в одиночку воспитывает малолетнего ребенка (свидетельство о разводе, справка из органов опеки и попечительства, свидетельство о смерти матери ребенка и т. п.).

Данная норма должна применяться только при условии положительного влияния матери или отца на своего ребенка, если она (он) заботится о своем ребенке и занимается его воспитанием.

Предоставление отсрочки отбывания наказания даже при наличии всех оснований, предусмотренных комментируемой статьей, является не обязанностью, а правом суда. Поэтому суд имеет право отказать в предоставлении отсрочки отбывания наказания беременной женщине, женщине, имеющей малолетнего ребенка, или мужчине, в одиночку воспитывающему малолетнего ребенка, если придет к выводу, что лицо не занимается воспитанием, злоупотребляет спиртными напитками и употребляет наркотические средства или психотропные вещества или их аналоги.

В отношении осужденных беременных женщин, осужденных женщин, имеющих малолетних детей, а также мужчин, воспитывающих в одиночку малолетних детей, отбывающих наказание в учреждениях уголовно-исполнительной системы, администрация в соответствии с ч. 4 ст. 163 УИК направляет в суд представление о применении отсрочки исполнения наказания к осужденному или его ходатайство. К ним прилагаются характеристика осужденного; составленный службой пробации акт обследования жилищно-бытовых условий осужденного, его супруга (супруги) или родственников, согласившихся принять осужденное лицо и ребенка, предоставить им жилье и создать необходимые условия для проживания; медицинское заключение о беременности либо справка о наличии ребенка, а также личное дело осужденного.

Администрация учреждения, получив постановление суда об отсрочке исполнения наказания в отношении осужденного, освобождает его. У осужденного берется подписка о явке в службу пробации по месту его жительства в течение пяти рабочих дней со дня прибытия.

Осужденный следует к месту жительства самостоятельно за счет бюджетных средств.

В день освобождения в службу пробации по месту жительства осужденного направляется копия постановления суда об отсрочке исполнения наказания с указанием даты освобождения.

Служба пробации после явки осужденного в течение трех рабочих дней обязана поставить его на учет, запросить в учреждении по месту жительства освобожденного характеризующие его материалы и в дальнейшем осуществлять контроль за его поведением.

В случае неприбытия осужденного (беременной женщины, женщины, имеющей малолетних детей, мужчины, в одиночку воспитывающего малолетних детей) в двухнедельный срок со дня освобождения служба пробации проводит первоначальные розыскные мероприятия и направляет материалы в суд для объявления его в розыск в установленном законом порядке.

Согласно части 2 комментируемой статьи, в случае, если осужденное лицо, указанное в ч. 1 комментируемой статьи, отказалось от ребенка или продолжает после двукратного письменного предупреждения, вынесенного органом, осуществляющим контроль за осужденным лицом, в отношении которого отбывание наказания отсрочено, уклоняться от воспитания ребенка или нарушать общественный порядок, суд может по представлению этого органа отменить отсрочку отбывания наказания и направить осужденное лицо для отбывания наказания в место, назначенное в соответствии с приговором суда.

Правовые последствия несоблюдения условий отсрочки исполнения наказания предусмотрены ст. 164 УИК. Так, согласно ч. 1 ст. 164 УИК, в отношении осужденного, к которому применена отсрочка исполнения наказания, допустившего нарушение общественного порядка, если в отношении него в период отсрочки применялись меры административного взыскания либо дисциплинарного воздействия, либо если оно уклонялось от воспитания ребенка или ухода за ним, служба пробации выносит письменное предупреждение.

В случаях, если осужденный отказался от ребенка либо продолжает уклоняться от воспитания ребенка, либо уклонился от контроля либо продолжает нарушать общественный порядок после двукратного письменного предупреждения, служба пробации вносит в суд по месту жительства осужденного представление об отмене отсрочки исполнения наказания и направлении осужденного для отбывания наказания, назначенного приговором суда. К представлению прилагается копия решения суда об отсрочке исполнения наказания (ч. 2 ст. 164 УИК).

При отмене судом отсрочки отбывания наказания осужденный направляется для отбывания наказания в учреждение, указанное в приговоре суда.

По истечении срока отсрочки исполнения наказания в соответствии с ч. 3 ст. 74 УК или в случае смерти ребенка либо прерывания беременности суд, в зависимости от поведения осужденного лица, обязан рассмотреть вопрос о последствиях отсрочки и принять одно из следующих решений:

об освобождении осужденного от отбывания наказания;

о замене назначенного наказания более мягким видом наказания, руководствуясь положениями ст. 73 «Замена неотбытой части наказания более мягким видом наказания либо сокращение срока назначенного наказания» УК;

о направлении осужденного в соответствующее учреждение для отбывания наказания, назначенного приговором.

Аналогичное положение содержится и в ч. 3 ст. 164 УИК. По истечении срока отсрочки исполнения наказания или в случае смерти ребенка либо прерывания беременности служба пробации по месту жительства осужденного с учетом его поведения направляет в суд представление об освобождении от отбывания оставшейся части наказания, либо замене неотбытой части наказания более мягким видом наказания, либо направлении его в учреждение для отбывания наказания.

По истечении срока отсрочки суд вновь возвращается к рассмотрению вопроса о том, будет ли осужденный реально отбывать наказание, отбывание которого отсрочено. Этот вопрос будет решаться в зависимости от поведения осужденного во время отсрочки. Если осужденный добросовестно занимался воспитанием детей, не допускал правонарушений, доказал свое исправление, то он может быть освобожден судом от отбывания наказания, которое было отсрочено. Но в случае, если осужденный в течение срока отсрочки не доказал свое исправление, по окончании срока отсрочки суд может постановить о замене назначенного первоначального наказания более мягким видом наказания (ст. 73 УК). При этом осужденному придется реально отбывать новый более мягкий вид наказания.

Если осужденный допустил правонарушения, недобросовестно относился к воспитанию своих детей, то суд может направить его для отбывания назначенного ему наказания в учреждение, которое определено в приговоре.

Осужденный считается уклоняющимся от воспитания ребенка, если он (она), официально не отказавшись от ребенка, оставил его в родильном доме или передал в детский дом, либо ведет антиобщественный образ жизни и не занимается воспитанием ребенка и уходом за ним, либо оставил ребенка родственникам или иным лицам, либо скрылся, либо совершает иные действия, свидетельствующие об уклонении от воспитания ребенка.

Если в период отсрочки отбывания наказания осужденное лицо совершает новое преступление, суд назначает ему наказание по правилам назначения наказания по совокупности приговоров (ст. 60 УК).

В Нормативном постановлении Верховного Суда РК «О судебном приговоре» (п. 13) отмечается, что в соответствии с ч. 8 ст. 393 УПК обвинительный приговор с назначением наказания и отсрочкой отбывания наказания на основании ч. 1 ст. 74 УК, с учетом установленных данной нормой ограничений, постановляется в отношении беременных женщин и женщин, имеющих малолетних детей, мужчин, воспитывающих в одиночку малолетних детей.

При этом судам следует иметь в виду, что наличие хотя бы одного из оснований, предусмотренных в ч. 1 ст. 74 или ч. 2 ст. 76 УК, обязывает их обсудить и решить вопрос об отсрочке отбывания наказания с приведением мотивов.

Отсрочка отбывания наказания имеет сходство с условным осуждением (ст. 63 УК), поскольку эти два института предполагают отбывание наказания без изоляции от общества. Вместе с тем они существенно отличаются друг от друга:

при отсрочке исполнение наказания откладывается на более поздний срок, а при условном осуждении суд постановляет не применять к осужденному назначенное ему наказание при условии, что осужденный в течение срока пробационного контроля докажет свое исправление;

основанием для применения условного осуждения является убежденность суда в нецелесообразности отбывания виновным назначенного наказания, которая базируется на анализе всех обстоятельств дела с учетом личности виновного, то есть формально возможность применения условного осуждения распространяется на довольно широкий круг осужденных. В свою очередь, отсрочка отбывания наказания применяется только в отношении указанных в законе категорий лиц: беременных женщин, женщин, имеющих малолетних детей, и мужчин, в одиночку воспитывающих малолетних детей;

условное осуждение может быть в случаях, когда судом назначено только лишение свободы. Отсрочка отбывания наказания может применяться при назначении и других видов наказания, за исключением случаев назначения наказания в виде лишения свободы на срок свыше пяти лет за тяжкие или особо тяжкие преступления против личности, террористические преступления, экстремистские преступления, преступления, совершенные в составе преступной группы, преступления против половой неприкосновенности малолетних;

условное осуждение предусматривает условное неприменение наказания в течение срока пробационного контроля, продолжительность которого определяется назначенным сроком лишения свободы. Срок, на который переносится отбывание наказания при предоставлении отсрочки, зависит от возраста ребенка и может длиться, соответственно, до достижения им одного года или четырнадцати лет;

при условном осуждении суд сразу же принимает решение не приводить в исполнение назначенное наказание, если в течение установленного срока пробационного контроля осужденный не совершит новое преступление и правомерным поведением оправдает оказанное ему доверие. Если до истечения срока пробационного контроля условно осужденный своим поведением докажет свое исправление, суд по представлению службы пробации может постановить об отмене условного осуждения и о снятии с осужденного судимости. При этом условное осуждение может быть отменено по истечении не менее половины установленного срока. В этом случае суд уже не возвращается к данному делу и вопрос о фактическом исполнении назначенного наказания не возникает. Условно осужденный по истечении испытательного срока признается не имеющим судимости в соответствии с ч. 1 ст. 64 и п. 1) ч. 3 ст. 79 УК.

Вопрос о судимости после освобождения от наказания по истечении срока отсрочки отбывания наказания законодателю следует отрегулировать. 

Комментарий 2021 года к Уголовному Кодексу Республики Казахстан от Исидор Шамиловича  Борчашвили, заслуженного деятеля Казахстана, доктор юридических наук, профессор, академик Казахстанской национальной академии естественных наук, член Научно-консультативных советов при Конституционном Совете РК и при Верховном Суде РК, член рабочей группы по реформе правоохранительной системы при Совете Безопасности РК, Заслуженный работник МВД Республики Казахстан. 

Конституция Закон Кодекс Норматив Указ Приказ Решение Постановление Адвокат Алматы Юрист Юридическая услуга Юридическая консультация Гражданские Уголовные Административные дела споры Защита Арбитражные Юридическая компания Казахстан Адвокатская контора Судебные дела Декларация Указ Приказ Постановление Решение Доклад Заключение Заявление Заключение Конвенция Контракт Меморандум Методика Нормы Нота Правила Программа Устав Хартия Статья Комментарий Резолюция Регламент Протокол Проект Программа Правила Послания