Комментарий к статье 417. Провокация коммерческого подкупа либо взяточничества Уголовного кодекса Республики Казахстан
1. Провокация коммерческого подкупа, то есть попытка передачи лицу, выполняющему управленческие функции в коммерческих или иных организациях, без его согласия денег, имущественных благ и преимуществ в целях искусственного создания доказательств совершения преступления либо шантажа, —
наказывается штрафом в размере до шести тысяч месячных расчетных показателей либо исправительными работами в том же размере, либо ограничением свободы на срок до шести лет, либо лишением свободы на тот же срок.
2. Провокация взяточничества, то есть то же деяние, совершенное в отношении лица, уполномоченного на выполнение государственных функций, либо приравненного к нему лица, либо должностного лица, либо лица, занимающего ответственную государственную должность, —
наказывается лишением свободы на срок от трех до восьми лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до пяти лет.
Общественная опасность провокации коммерческого подкупа либо взяточничества заключается в том, что это действие подрывает авторитет государства в области правосудия, деловую репутацию потерпевших, искусственно создает повод к началу досудебного производства, тем самым отвлекая силы и средства органов досудебного расследования от процессуальной деятельности по делам, по которым действительно совершено уголовное правонарушение, грубо нарушает принципы правосудия.
Объектом преступления является нормальная деятельность органов правосудия, а также предусмотренный уголовно-процессуальным законом порядок сбора, проверки и оценки доказательств, права и законные интересы личности.
Потерпевшими могут быть только лица, выполняющие управленческие функции в коммерческих и иных организациях.
Согласно пункту 19) ст. 3 УК, лицом, выполняющим управленческие функции в коммерческой или иной организации, признается лицо, постоянно, временно либо по специальному полномочию выполняющее организационно-распорядительные или административно-хозяйственные обязанности в организации, не являющейся государственным органом, органом местного самоуправления либо организацией, доля государства в которой составляет более пятидесяти процентов.
Признак постоянности в данной норме означает, что на лицо возложено выполнение организационно-распорядительных или административно-хозяйственных обязанностей в коммерческой организации соответствующим актом работодателя в силу исполнения функциональных обязанностей по конкретному месту работы (приказ о назначении, распределении обязанностей, решение акционера, протокол заседания совета директоров и др.).
Временное выполнение организационно-распорядительных или административно-хозяйственных функций выражается в том, что на лицо возложено исполнение данных обязанностей на определенный промежуток времени в силу различных объективных или субъективных причин (временного отсутствия основного работника и др.).
Выполнение указанных функций в коммерческой или иной организации по специальному полномочию должно быть установлено конкретным актом организации, в соответствии с которым виновное лицо выполняет организационно-распорядительные или административно-хозяйственные обязанности.
В соответствии с п. 1 ст. 34 ГК под коммерческой организацией понимается юридическое лицо, преследующее извлечение дохода в качестве основной цели своей деятельности. Коммерческая организация может быть создана только в форме государственного предприятия, хозяйственного товарищества, акционерного общества, производственного кооператива (п. 2 ст. 34 ГК).
Иными организациями могут быть иные некоммерческие организации. Согласно статье 2 Закона РК от 16 января 2001 г. «О некоммерческих организациях», некоммерческой организацией признается юридическое лицо, не имеющее в качестве основной цели извлечение дохода и не распределяющее полученный чистый доход между участниками. В соответствии со ст. 4 данного Закона некоммерческие организации могут создаваться для достижения социальных, культурных, научных, образовательных, благотворительных, управленческих целей; защиты прав, законных интересов граждан и организаций; разрешения споров и конфликтов; удовлетворения духовных и иных потребностей граждан; охраны здоровья граждан, охраны окружающей среды, развития физической культуры и спорта; оказания юридической помощи, а также в других целях, направленных на обеспечение общественных благ и благ своих членов (участников).
Обязательным признаком является предмет преступления — это деньги, ценные бумаги, иное имущество или услуги имущественного характера.
Деньги в качестве предмета данного преступления могут быть как в национальной валюте Республики Казахстан, так и в иностранной валюте.
Под имущественными благами и преимуществами следует понимать оказание услуг имущественного характера, например, бесплатное или за частичную оплату оказание оплачиваемых услуг, предоставление путевок в места отдыха или лечения, оплата проезда, услуг связи, производство строительных, ремонтных работ и т. п. Действия, услуги неимущественного характера не могут выступать в качестве предмета рассматриваемого преступления.
Объективная сторона характеризуется действиями и выражается в попытке передать лицу, выполняющему управленческие функции в коммерческих или иных организациях, деньги, имущественные блага и преимущества.
Под передачей понимается вручение виновным денег, ценных бумаг или иного имущества лицу, выполняющему управленческие функции.
Под оказанием услуг имущественного характера следует понимать действия по предоставлению имущественных льгот и преимуществ на безвозмездной основе (ремонт автомашины, предоставление строительных материалов, уплата долга и т. п.).
Незаконность передачи, получения имущества означает, что эти действия либо запрещены законодательством или учредительными документами организации, либо если и не запрещены, но способны нанести вред интересам организации, либо явно не соответствуют характеру деятельности органа управления, либо направлены против правосудия. Они направлены на искусственное создание доказательств совершения преступления невиновным лицом либо на его шантаж. Конкретно эти действия могут выразиться в незаметном оставлении в служебном помещении лица, выполняющего управленческие функции в коммерческой или иной организации, например, денег, ценных бумаг, в передаче тех же предметов родственникам указанных лиц, якобы с их согласия, в заведомом занижении стоимости оказанной услуги, о чем потерпевший не знал, в направлении ему денежного перевода по почте и т. п.
Обязательным признаком объективной стороны преступления является отсутствие предварительного согласия получателя принять предмет подкупа, а субъект преступления создает лишь видимость его принятия.
По конструкции состав преступления является формальным. Преступление следует считать оконченным с момента совершения самих действий, то есть попытки передачи указанным лицам денег, ценных бумаг, иного имущества, а равно с момента начала оказания услуг имущественного характера. Эта попытка выражается, например, в подкладывании денег или ценных бумаг в документы, ящик стола и т. п., направлении их в адрес провоцируемого лица по почте, передаче родственникам лица, якобы с его согласия и т. д.
Не следует рассматривать в качестве попытки передачи денег или иных материальных ценностей либо оказания услуг имущественного характера одно лишь предложение, выраженное в словесной форме, принять предмет коммерческого подкупа.
Субъективная сторона рассматриваемого преступления характеризуется только прямым умыслом. Лицо осознает общественно опасный характер совершаемой им провокации коммерческого подкупа, осознает, что лицо, выполняющее управленческие функции в коммерческой или иной организации, не знает об указанных действиях и не давало согласия на их совершение, предвидит и желает совершения попытки передачи денег, имущественных благ и преимуществ.
Особенностью субъективной стороны является специальная цель — искусственное создание доказательств либо шантаж.
Под искусственным созданием доказательств понимается умышленное формирование фактических данных для использования их в качестве обвинительных доказательств совершения преступлений.
Шантаж — это запугивание потерпевшего разоблачением в получении подкупа в целях получения желаемого результата.
Мотивы преступления могут быть разными: месть, зависть, корысть, желание избавиться от требовательного и честного руководителя и т. д. На квалификацию они не влияют, но могут учитываться при назначении наказания.
Субъект преступления — физическое вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста.
В части 2 ст. 417 УК предусматривается ответственность за провокацию взяточничества, совершенную в отношении лица, уполномоченного на выполнение государственных функций, либо приравненного к нему лица, либо должностного лица, либо лица, занимающего ответственную государственную должность.
Общественная опасность провокации взяточничества заключается в том, что эти действия подрывают авторитет государства в области правосудия, деловую репутацию потерпевшего лица созданием возможности привлечения к уголовной ответственности невиновного государственного служащего.
Объектом преступления являются общественные отношения, регулирующие нормальную деятельность системы правосудия, интересы государственной службы, права и законные интересы граждан.
Потерпевшими от данного преступления могут быть лицо, уполномоченное на выполнение государственных функций; приравненное к нему лицо; должностное лицо; лицо, занимающее ответственную государственную должность.
Понятия лица, уполномоченного на выполнение государственных функций; лица, приравненного к лицу, уполномоченному на выполнение государственных функций; должностного лица; лица, занимающего ответственную государственную должность, даны в п. 27), 28), 26), 16) ст. 3 УК соответственно.
Предметом рассматриваемого преступления могут быть деньги, ценные бумаги, иное имущество или услуги имущественного характера.
Объективная сторона выражается в действии — попытке передачи лицу, уполномоченному на выполнение государственных функций, либо приравненному к нему лицу, либо должностному лицу, либо лицу, занимающему ответственную государственную должность, без его согласия денег, ценных бумаг, иного имущества или оказания услуг имущественного характера.
Обязательным признаком состава преступления является отсутствие согласия получателя на принятие предмета взятки. Отсутствие согласия означает, что лицо, уполномоченное на выполнение государственных функций, либо приравненное к нему лицо, либо должностное лицо, либо лицо, занимающее ответственную государственную должность, ни в какой форме не заявляло о намерении получить взятку. Данный признак отличает рассматриваемое деяние от дачи взятки (ст. 367 УК), так как последняя совершается с обоюдного согласия взяткодателя и взяткополучателя.
В абзаце 3 п. 24 Нормативного постановления Верховного Суда РК от 27 ноября 2015 г. «О практике рассмотрения некоторых коррупционных преступлений» подчеркивается, что провокационно-подстрекательские действия органов уголовного преследования, состоящие в передаче взятки лицу, указанному в ч. 1 ст. 366 УК, когда согласие было получено в результате его склонения к получению предмета взятки при обстоятельствах, свидетельствующих о том, что без вмешательства органов уголовного преследования у него не возникло бы умысла на получение взятки и преступление не было бы совершено, исключают преступность деяния лица, в отношении которого эта деятельность осуществлялась.
Согласно пункту 25 указанного Нормативного постановления Верховного Суда РК, ответственность за провокацию взятки по ч. 2 ст. 417 УК наступает лишь в случаях, когда попытка передачи предмета взятки осуществлялась в целях искусственного формирования доказательств совершения преступления или шантажа и лицо, указанное в ч. 1 ст. 366 УК, заведомо для виновного не совершало действий, свидетельствующих о его согласии принять взятку.
Провокация взятки считается оконченным преступлением с момента попытки передачи имущества либо оказания услуг имущественного характера без ведома лица, указанного в ч. 1 ст. 366 УК, либо вопреки его отказу принять предмет взятки.
Провокацию коммерческого подкупа либо взяточничества следует отличать от дачи взятки и коммерческого подкупа — виновный, передавая определенному лицу предмет взятки или коммерческого подкупа, не ждет от него совершения в свою пользу каких-либо действий или воздержания от совершения определенных действий. Указанные в ст. 417 УК действия виновный совершает с целью искусственного создания доказательств получения лицом взятки или совершения коммерческого подкупа или шантажа потерпевшего.
От фальсификации доказательств, предусмотренной ст. 416 УК, рассматриваемое преступление отличается по субъекту преступления. Для состава фальсификации доказательств обязательными являются признаки специального субъекта: лицо, участвующее в гражданском деле, или его представитель (ч. 1 ст. 416 УК), должностное лицо, уполномоченное составлять протокол об административных правонарушениях (ч. 2 ст. 416 УК), сотрудник органа, осуществляющего оперативно-розыскную, разведывательную деятельность или негласные следственные действия (ч. 3 ст. 416 УК), а также лицо, осуществляющее досудебное расследование, прокурор, специалист, принимающий участие в процессуальных действиях, или защитник по уголовному делу (ч. 4 ст. 416 УК). Субъектом ст. 417 УК, как было отмечено выше, может быть любое вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста, в том числе оперативный работник правоохранительных и специальных органов, дознаватель, следователь.
От подстрекательства к получению взятки комментируемое преступление отличается тем, что при подстрекательстве лицо склоняет другое лицо к получению взятки. При совершении данного преступления лицо не ограничивается предложением получить взятку, оно предпринимает реальные действия к тому, чтобы потерпевший принял его предложение и получил предмет взятки, то есть пытается передать предмет взятки или коммерческого подкупа с целью искусственного создания доказательств обвинения или шантажа.
Кроме того, составом преступления, предусмотренным ст. 417 УК, охватывается и попытка передачи лицу, выполняющему управленческие функции в коммерческих или иных организациях, предмета коммерческого подкупа.
Субъективная сторона преступления характеризуется прямым умыслом и специальной целью — искусственное создание доказательств преступления или шантаж.
Лицо сознает, что передает лицу, уполномоченному на выполнение государственных функций, либо приравненному к нему лицу, либо должностному лицу, либо лицу, занимающему ответственную государственную должность, без его согласия деньги, ценные бумаги, иное имущество или оказывает услуги имущественного характера, предвидит возможность или неизбежность наступления общественно опасных последствий и желает наступления этих последствий.
Под искусственным созданием доказательств понимается умышленное формирование фактических данных для использования их в качестве обвинительных доказательств совершения преступлений.
Под шантажом понимается создание выгодной для себя обстановки, позволяющей угрожать потерпевшему разоблачением в получении взятки, в целях получения желаемого результата.
Субъектом данного преступления может быть физическое вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста.
Деяние, предусмотренное ч. 1 ст. 417 УК, относится к преступлениям средней тяжести.
Деяние, предусмотренное ч. 2 ст. 417 УК, относится к тяжким преступлениям.
Комментарий 2021 года к Уголовному Кодексу Республики Казахстан от Исидор Шамиловича Борчашвили, заслуженного деятеля Казахстана, доктор юридических наук, профессор, академик Казахстанской национальной академии естественных наук, член Научно-консультативных советов при Конституционном Совете РК и при Верховном Суде РК, член рабочей группы по реформе правоохранительной системы при Совете Безопасности РК, Заслуженный работник МВД Республики Казахстан.
Конституция Закон Кодекс Норматив Указ Приказ Решение Постановление Адвокат Алматы Юрист Юридическая услуга Юридическая консультация Гражданские Уголовные Административные дела споры Защита Арбитражные Юридическая компания Казахстан Адвокатская контора Судебные дела Декларация Указ Приказ Постановление Решение Доклад Заключение Заявление Заключение Конвенция Контракт Меморандум Методика Нормы Нота Правила Программа Устав Хартия Статья Комментарий Резолюция Регламент Протокол Проект Программа Правила Послания
