Комментарий к статье 198. Нарушение авторских и (или) смежных прав Уголовного кодекса Республики Казахстан
1. Незаконное использование объектов авторского и (или) смежных прав, а равно приобретение, хранение, перемещение или изготовление контрафактных экземпляров объектов авторского права и (или) смежных прав в целях сбыта либо присвоение авторства или принуждение к соавторству —
наказываются штрафом в размере до восьмидесяти месячных расчетных показателей либо исправительными работами в том же размере, либо привлечением к общественным работам на срок до восьмидесяти часов.
2. Те же деяния, если они совершены в значительном размере или причинили значительный ущерб либо существенный вред правам или законным интересам автора или иного правообладателя, либо совершены неоднократно, —
наказываются штрафом в размере до ста шестидесяти месячных расчетных показателей либо исправительными работами в том же размере, либо привлечением к общественным работам на срок до ста шестидесяти часов, либо арестом на срок до сорока суток.
3. Деяния, предусмотренные частью второй настоящей статьи, совершенные:
1) группой лиц по предварительному сговору;
2) в крупном размере или причинившие крупный ущерб;
3) лицом с использованием своего служебного положения, —
наказываются штрафом в размере до пяти тысяч месячных расчетных показателей либо исправительными работами в том же размере, либо привлечением к общественным работам на срок до одной тысячи двухсот часов, либо ограничением свободы на срок до пяти лет, либо лишением свободы на тот же срок, с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового.
4. Деяния, предусмотренные частями второй или третьей настоящей статьи, совершенные преступной группой, —
наказываются ограничением свободы на срок от трех до шести лет либо лишением свободы на тот же срок.
Общественная опасность уголовного правонарушения (ч. ч. 1 и 2 — уголовные проступки, ч. ч. 3 и 4 — преступления) выражается в том, что в результате его совершения нарушаются исключительные авторские или смежные права, причиняющие материальный ущерб автору произведения или иному их правообладателю.
За нарушение авторских и смежных прав установлена уголовная, административная и гражданская ответственность. Учитывая рост числа нарушений авторских и смежных прав, закон устанавливает широкий круг как способов защиты, так и органов, уполномоченных осуществлять защиту данных прав.
Объектом анализируемого деяния является собственность. Дополнительный объект — общественные отношения по реализации человеком и гражданином авторских и смежных прав, гарантированных Конституцией РК, Законом РК от 10 июня 1996 г. «Об авторском праве и смежных правах», а также честь, достоинство и деловая репутация потерпевшего.
Очевидно, что уголовное правонарушение, предусмотренное ст. 198 УК, посягает не на все общественные отношения, регулируемые правом интеллектуальной собственности, а только на общественные отношения, регулируемые институтом авторского права и смежных прав. К последнему не относятся институт патентного права; институт права на средства индивидуализации участников гражданского оборота и производимой ими продукции, товаров и услуг (товарные знаки, знаки обслуживания и т. д.); институт права на нетрадиционные объекты интеллектуальной собственности (открытия, топологии интегральных микросхем, селекционные достижения и т. д.), они относятся к интеллектуальной собственности.
В соответствии со ст. 2 названного Закона РК под авторским правом понимаются личные неимущественные и имущественные права автора. Под смежными правами понимаются имущественные права исполнителя, производителя фонограммы, организации эфирного и кабельного вещания и личные неимущественные права исполнителя.
Согласно Юридическому словарю, авторское право — это:
- (в объективном смысле) раздел гражданского права, регулирующий личные неимущественные и имущественные отношения, связанные с созданием и использованием (изданием, исполнением и т. д.) произведений науки, литературы и искусства, выраженных в устной, письменной или иной объективной форме, допускающей их воспроизведение. В состав авторского права входят соответствующие нормы национального гражданского законодательства, а также нормы международных конвенций по охране авторского права;
- (в субъективном смысле) совокупность личных неимущественных и имущественных прав в отношении произведений литературы, науки и искусства. К личным авторским правам (правам автора) относятся: право авторства, право на авторское имя, на неприкосновенность произведения; к имущественным — исключительное право на воспроизведение, публикацию и продажу его содержания и формы и другое. Распространяются на произведения как выпущенные, так и не выпущенные в свет и относятся к числу объектов интеллектуальной собственности.
Объектами авторского права в соответствии с п. 1 ст. 6 Закона РК «Об авторском праве и смежных правах» являются произведения науки, литературы и искусства, являющиеся результатом творческой деятельности, независимо от их назначения, содержания и достоинства, а также от способа и формы их выражения.
К ним, согласно п. 1 ст. 7 данного Закона, относятся: 1) литературные произведения; 2) драматические и музыкально-драматические произведения; 3) сценарные произведения; 4) произведения хореографии и пантомимы; 5) музыкальные произведения с текстом или без текста; 6) аудиовизуальные произведения; 7) произведения живописи, скульптуры, графики и другие произведения изобразительного искусства; 8) произведения прикладного искусства; 9) произведения архитектуры, градостроительства и садово-паркового искусства; 10) фотографические произведения и произведения, полученные способами, аналогичными фотографии; 11) карты, планы, эскизы, иллюстрации и трехмерные произведения, относящиеся к географии, топографии и к другим наукам; 12) программы для ЭВМ; 13) иные произведения.
Охрана программ для ЭВМ распространяется на все виды программ для ЭВМ (в том числе операционные системы), которые могут быть выражены на любом языке и в любой форме, включая исходный текст и объектный код (п. 2 ст. 7 Закона).
Согласно пункту 3 ст. 7 Закона, к объектам авторского права также относятся производные произведения (переводы, обработки, аннотации, рефераты, резюме, обзоры, инсценировки, музыкальные аранжировки и другие переработки произведений науки, литературы и искусства), а также сборники (энциклопедии, антологии, базы данных) и другие составные произведения, представляющие собой по подбору и (или) расположению материалов результат творческого труда.
В соответствии с п. 2 ст. 6 Закона авторское право распространяется как на обнародованные (опубликованные, выпущенные в свет, изданные, публично исполненные, публично показанные), так и на необнародованные произведения, существующие в какой-либо объективной форме: 1) письменной (рукопись, машинопись, нотная запись и тому подобное); 2) устной (публичное произнесение, публичное исполнение и тому подобное); 3) звуко- или видеозаписи (механической, цифровой, магнитной, оптической и тому подобной); 4) изображения (рисунок, эскиз, картина, план, чертеж, кино-, теле-, видео- или фотокадр и тому подобное); 5) объемно-пространственной (скульптура, модель, макет, сооружение и тому подобное); 6) иных формах.
Смежные права распространяются на постановки, исполнения, фонограммы, передачи организаций эфирного и кабельного вещания независимо от их назначения, содержания и достоинства, а также от способа и формы их выражения (ст. 34 Закона).
Исполнение — это представление произведения, фонограммы, исполнения, постановки посредством игры, пения, танца в живом исполнении или с помощью каких-либо технических средств (телерадиовещание, кабельное телевидение и другое), а также показ кадров аудиовизуального произведения в их последовательности с сопровождением или без сопровождения звуком.
Фонограмма — это звуковая запись исполнений или иных звуков, а также представление звуков в любой форме, за исключением записи, включенной в аудиовизуальное произведение.
Под передачей организации эфирного или кабельного вещания понимают передачу, созданную самой организацией эфирного или кабельного вещания, а также по ее заказу за счет ее средств другой организацией.
Таким образом, предметом рассматриваемого уголовного правонарушения являются объекты авторских и смежных прав, предусмотренные Законом РК «Об авторском праве и смежных правах».
Объективную сторону выражает совершение следующих действий:
незаконное использование объектов авторского права и (или) смежных прав, а равно приобретение, хранение, перемещение или изготовление контрафактных экземпляров объектов авторского права и (или) смежных прав в целях сбыта;
присвоение авторства или принуждение к соавторству.
Контрафактным экземпляром объекта авторского права и (или) смежных прав признается экземпляр произведения, записанного исполнения, фонограммы, передачи организаций эфирного и кабельного вещания, изготовление, распространение или иное использование которого влечет за собой нарушение авторского права и (или) смежных прав в силу положений рассматриваемого Закона либо норм международных договоров, ратифицированных Республикой Казахстан.
Контрафактными также являются объекты авторского права и (или) смежных прав, с которых без разрешения правообладателя удалена или на которых изменена информация об управлении правами либо которые изготовлены с помощью незаконно используемых устройств, позволяющих обходить технические средства защиты авторского права и (или) смежных прав.
Под незаконным использованием объектов авторского права и (или) смежных прав понимается воспроизведение, распространение, импортирование, демонстрация, перевод либо оглашение вопреки закону чужого произведения, исполнения или постановки, фонограмм, передач без согласия автора, в том числе без выплаты последним полностью или частично гонорара; противозаконное опубликование произведения, исполнения или постановки, фонограмм, передач с внесенными в них без согласия автора изменениями, дополнениями или сокращениями, противоречащими закону; переиздание произведения без согласия автора или его правопреемников и т. д.
Незаконным приобретением контрафактных экземпляров произведений или фонограмм надлежит считать покупку, получение в обмен на другие товары и вещи, в уплату долга, взаймы или в дар, присвоение найденного.
Под незаконным хранением следует понимать любые умышленные действия, связанные с фактическим нахождением контрафактных экземпляров произведений и (или) фонограмм во владении виновного, независимо от места (при себе, если это не связано с их перевозкой, в тайнике, в помещении, в транспортном средстве и в других местах) и времени их хранения. Ответственность за хранение наступает независимо от его продолжительности.
Незаконное перемещение — действия по передаче, пересылке, перевозке контрафактных экземпляров произведений и (или) фонограмм из одного места в другое, в том числе в пределах одного и того же населенного пункта.
Незаконным изготовлением признают любые умышленные действия, связанные с созданием, копированием, тиражированием, в результате которого были получены контрафактные экземпляры произведений и (или) фонограмм.
Незаконное использование объектов авторского права или смежных прав, а равно приобретение, хранение, перемещение или изготовление должны быть совершены с целью сбыта, под которым следует понимать любые способы незаконной реализации (возмездной или безвозмездной) либо передачи контрафактных экземпляров произведений и (или) фонограмм из владения одного лица во владение других (продажа, дарение, в уплату долга, в обмен, дача взаймы и т. п.), а также иные способы распространения.
Присвоение авторства — ситуация, когда лицо провозглашает себя автором чужого произведения, выпуская его полностью или частично под своим именем (псевдонимом). Присвоением авторства признается также выпуск произведения, созданного совместно с другими авторами, без указания фамилий соавторов, использование в своих трудах чужого произведения без ссылки на автора.
Синонимом присвоения является понятие «плагиат» (от лат. «plagium» — похищение, которое означает умышленное присвоение авторства). Некоторые авторы считают понятие «присвоение авторства» шире понятия «плагиат».
Под плагиатом они понимают только выпуск в полном объеме или части чужого произведения под своим именем, а под присвоением авторства, кроме этого, и другие противоправные действия — издание под своим именем произведения, созданного в соавторстве с другими лицами, без указания их фамилий, использование в своих трудах произведений других авторов без ссылки на них и т. д.
Под принуждением к соавторству следует понимать воздействие на автора различными способами (путем угроз, шантажа или применения насилия) с целью получения его согласия на указание в качестве соавтора виновного лица (как принуждающего к соавторству, так и иного), не принимавшего участие в создании произведения.
Диспозиция ст. 198 УК является бланкетной, поэтому для определения неправомерности вышеперечисленных действий необходимо обращаться к нормативным правовым актам иных отраслей казахстанского законодательства и, прежде всего, к Закону РК «Об авторском праве и смежных правах».
Вместе с тем авторские и смежные права регулируются рядом специальных подзаконных правовых актов, касающихся охраны и использования фонограмм, а также некоторыми международными соглашениями, в частности, Женевской конвенцией от 29 октября 1971 г. об охране интересов производителей фонограмм от незаконного воспроизводства их фонограмм (Республика Казахстан ратифицировала Конвенцию законом РК от 7 июня 2000 г.), Римской конвенцией об охране прав артистов-исполнителей, изготовителей фонограмм и вещательных организаций 1961 г. и Бернской конвенцией об охране литературных и художественных произведений от 24 июля 1971 г.
По конструкции состав, предусмотренный ч. 1 ст. 198 УК, — формальный, т. е. уголовно наказуемым признается сам факт совершения уголовного правонарушения, выраженного в незаконном использовании объектов авторского права и (или) смежных прав, а равно приобретении, хранении, перемещении или изготовлении контрафактных экземпляров объектов авторского права и (или) смежных прав в целях сбыта, а также присвоении авторства или принуждении к соавторству.
С субъективной стороны данные деяния характеризуются виной в форме прямого умысла, т. е. виновный сознает, что нарушает авторские и смежные права, предвидит возможность причинения ущерба (размера) и желает их нарушить. Мотивы и цели не являются обязательным признаком основного состава уголовного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 198 УК, и не влияют на квалификацию. Ими могут быть корысть, зависть, тщеславие, ненависть, извлечение дохода, вступление в творческий союз, назначение на должность, присуждение награды, вручение знака отличия, защита диссертации, продвижение по карьерной лестнице, достижение славы, известности и т. п.
Субъект деяния — физическое вменяемое лицо, достигшее 16 лет.
Квалифицирующим признаком (ч. 2 ст. 198 УК) является совершение этого деяния в значительном размере или причинение значительного ущерба либо существенного вреда правам или законным интересам автора или иного правообладателя, либо совершение деяния неоднократно. Тем самым, в отличие от основного состава, данный состав относится к материальным, т. к. для признания его уголовно наказуемым и оконченным деянием требуется совершение в значительном размере или причинение значительного ущерба либо существенного вреда правам или законным интересам автора или иного правообладателя.
Согласно пункту 2) ст. 3 УК, значительный ущерб и значительный размер в ст. ст. 198, 199 УК — размер ущерба или стоимость прав на использование объектов интеллектуальной собственности либо стоимость экземпляров объектов авторского права и (или) смежных прав или товаров, содержащих изобретения, полезные модели, промышленные образцы, селекционные достижения или топологии интегральных микросхем, в двести раз превышающие месячный расчетный показатель.
В качестве преступных последствий, помимо значительного ущерба, предусмотрено также причинение существенного вреда правам или законным интересам потерпевшего.
В пункте 14) ст. 3 УК предусмотрено, что существенным вредом признаются следующие последствия в случаях, когда они не указаны в качестве признака состава уголовного правонарушения, предусмотренного УК: нарушение конституционных прав и свобод человека и гражданина, прав и законных интересов организаций, охраняемых законом интересов общества и государства; причинение значительного ущерба; возникновение трудной жизненной ситуации у потерпевшего лица; нарушение нормальной работы организаций или государственных органов; срыв важных воинских мероприятий либо кратковременное снижение уровня боевой готовности и боеспособности воинских частей и подразделений; несвоевременное обнаружение или отражение нападения вооруженных групп или отдельных вооруженных лиц, сухопутной, воздушной или морской боевой техники, допущение беспрепятственного незаконного перехода через Государственную границу РК лиц и транспортных средств, перемещения контрабандных грузов, попустительство действиям, наносящим ущерб пограничным сооружениям, техническим средствам охраны границы; иные последствия, свидетельствующие о существенности причиненного вреда.
В этой связи можно признать, что существенный вред — категория оценочная. УК определяет вредные последствия в обобщенной форме. Такая конструкция правонарушений, входящих в главу 6 Особенной части УК, совершенно правильна, поскольку последствия могут быть разнообразны и перечислить их в законе нет возможности.
Следует отметить, что неоднократность уголовных правонарушений в сфере авторских и смежных прав будет только при отсутствии единого умысла лица на их совершение. Если действия лица охватывались единым умыслом, то мы не можем говорить о неоднократности. К. в течение 4 месяцев сдавал в прокат контрафактную видеокассету и тем самым причинил значительный ущерб восьми правообладателям. По делу Л. суд установил, что подсудимый распространил путем реализации 143 контрафактные видеокассеты и тем самым причинил крупный ущерб семи правообладателям. По делу З. суд установил, что подсудимый продавал и сдавал в прокат 169 контрафактных видеокассет и тем самым причинил значительный ущерб двум правообладателям. Суд правомерно признал К., Л. и З. виновными в совершении уголовного правонарушения, предусмотренного ч. ч. 1 и 2 ст. 198 УК. Хотя действия каждого из них и причинили значительный (крупный) ущерб нескольким правообладателям, но они были охвачены единым умыслом, а следовательно, не образовали неоднократности уголовных правонарушений.
В качестве особо квалифицирующих признаков уголовный закон признает совершение указанных выше деяний:
группой лиц по предварительному сговору;
в крупном размере или причинившие крупный ущерб;
лицом с использованием своего служебного положения (ч. 3 ст. 198 УК).
Нарушение авторских и смежных прав признается совершенным группой лиц по предварительному сговору, если в нем участвовали лица, заранее договорившиеся о совместном его совершении.
Согласно пункту 38) ст. 3 УК, крупным ущербом или крупным размером признается размер ущерба или стоимость прав на использование объектов интеллектуальной собственности либо стоимость экземпляров объектов авторского права и (или) смежных прав или товаров, содержащих изобретения, полезные модели, промышленные образцы, селекционные достижения или топологии интегральных микросхем, в одну тысячу раз превышающие месячный расчетный показатель.
Под нарушением авторских и смежных прав лицом с использованием своего служебного положения понимаются действия, которые совершаются должностным лицом в пределах своей компетенции, но по своему содержанию заведомо противоречат целям и задачам, ради достижения которых функционирует соответствующий орган.
Вполне обоснованно законодатель предусмотрел указанный особо квалифицирующий признак, т. к. присвоение авторства (особенно такая его форма, как принуждение к соавторству) нередко совершается именно лицом с использованием своего служебного положения. При этом служебное положение существенно облегчает лицу совершение присвоения авторства, т. к. лицо обладает возможностью психологического воздействия на автора (если автор находится у него в подчинении). Данный фактор значительно повышает общественную опасность рассматриваемого уголовного правонарушения, тем более что в ряде случаев служебное положение придает лицу дополнительную уверенность, т. к. снижает риск быть привлеченным к уголовной ответственности за присвоение авторства.
Часть 4 ст. 198 УК усиливает ответственность за совершение деяний, предусмотренных ч. ч. 2 или 3 данной статьи, совершенных преступной группой. Подробный анализ рассматриваемого признака проведен в комментарии к ст. 188 УК «Кража».
Комментируемое уголовное правонарушение следует отличать от деяния, предусмотренного ст. 222 УК «Незаконное использование товарного знака». Во-первых, объектом в сфере авторских и смежных прав является собственность, а объектом незаконного использования товарного знака являются общественные отношения, возникающие в связи с регистрацией, правовой охраной и использованием товарных знаков, знаков обслуживания и наименований мест происхождения товаров. Во-вторых, отличие указанных уголовных правонарушений производится и по предмету. Предметом в сфере авторских и смежных прав являются такие объекты авторского и смежных прав, как произведения науки, литературы и искусства, исполнения, постановки, фонограммы, передачи организаций эфирного и кабельного вещания. Предметом деяния, предусмотренного ст. 222 УК, является товарный знак — обозначение, зарегистрированное в соответствии с законом или охраняемое без регистрации в силу международных договоров, в которых участвует Республика Казахстан, служащее для отличия товаров (услуг) одних юридических или физических лиц от однородных товаров (услуг) других юридических или физических лиц.
По признаку предмета ст. 198 УК отличается от незаконного разглашения или использования сведений, составляющих коммерческую либо банковскую тайну, налоговую тайну, полученную в ходе горизонтального мониторинга, тайну предоставления микрокредита, тайну коллекторской деятельности, а также информации, связанной с легализацией имущества, без согласия их владельца лицом, которому они были доверены по службе или работе, совершенного из корыстной или иной личной заинтересованности и причинившего крупный ущерб (ч. 2 ст. 223 УК). Одним из предметов данного преступления, в отличие от деяний, предусмотренных ст. 198 УК, является коммерческая, банковская, налоговая тайна, тайна коллекторской деятельности.
В соответствии со ст. 28 Предпринимательского кодекса от 29 октября 2015 г. охрана коммерческой тайны заключается в запрете незаконного получения, распространения либо использования информации, составляющей коммерческую тайну.
Субъект предпринимательства определяет круг лиц, имеющих право свободного доступа к информации, составляющей коммерческую тайну, и принимает меры к охране ее конфиденциальности, а также порядок отнесения информации к категориям доступа, условия хранения и использования информации, составляющей коммерческую тайну.
Лица, незаконными методами получившие, раскрывшие и (или) использовавшие информацию, составляющую коммерческую тайну, обязаны возместить причиненный ущерб в соответствии с гражданским законодательством РК.
Субъект предпринимательства или лицо, им уполномоченное, вправе требовать у своих работников подписку о неразглашении информации, составляющей коммерческую тайну, а лиц, осуществляющих его проверку, предупреждать об ответственности в соответствии с законами РК.
Перечень информации, подлежащей обязательному опубликованию либо обязательному доведению до сведения акционеров акционерного общества, участников хозяйственного товарищества, членов производственного кооператива или иного определенного круга лиц, устанавливается законами РК и учредительными документами субъекта предпринимательства.
Информация, составляющая коммерческую тайну, не может быть разглашена без согласия субъекта предпринимательства, за исключением информации, по которой имеется вступившее в законную силу решение суда, или иных случаев, установленных Кодексом.
Государственные органы и их должностные лица без согласия субъекта предпринимательства не вправе распространять и (или) использовать ставшую известной им в силу выполнения должностных (служебных) обязанностей информацию, составляющую коммерческую тайну, за исключением случаев, предусмотренных законами РК.
Субъект предпринимательства вправе не предоставлять государственным органам и должностным лицам при выполнении регистрационных, контрольных и надзорных функций и совершении других действий доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, кроме той, которая необходима для реализации возложенных на них функций.
Субъект предпринимательства, владеющий на праве собственности или другом законном основании критически важным объектом информационно-коммуникационной инфраструктуры, передает резервную копию электронного информационного ресурса на единую платформу резервного хранения электронных информационных ресурсов в порядке, определенном законодательством РК, с учетом требований законодательства РК о национальной безопасности. Государственные органы и их должностные лица несут установленную законами РК ответственность за незаконное распространение и (или) использование информации, составляющей коммерческую тайну, а ущерб, причиненный субъекту предпринимательства в результате такого распространения и (или) использования, подлежит возмещению в соответствии с гражданским законодательством РК.
В соответствии с п. 1 ст. 50 Закона РК от 31 августа 1995 г. «О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан»: «Банковская тайна включает в себя сведения о клиентах и корреспондентах банков, их операциях и взаимоотношениях с банками, связанных с получением банковских услуг, в том числе без ограничения: информацию о наличии, владельцах и номерах банковских счетов и корреспондентов банков, остатках и движении денег на этих счетах и счетах самого банка, ограничениях на перечисленных счетах (решениях и (или) распоряжениях государственных органов о приостановлении расходных операций, арестах, залогах), операциях клиентов и корреспондентов и самого банка (за исключением общих условий проведения банковских операций), а также наличии, владельцах, характере и стоимости имущества клиентов, находящегося на хранении в сейфовых ящиках, шкафах и помещениях банка, информацию о получении клиентами кредитов (кроме случаев, определенных в настоящей статье), проведении операций по платежам и (или) переводам денег, в том числе выполненным без открытия банковского счета.
Не относятся к банковской тайне сведения о кредитах, выданных банком, находящимся в процессе ликвидации».
Налоговую тайну составляют любые полученные налоговым органом сведения о налогоплательщике (налоговом агенте), за исключением сведений, определенных п. 1 ст. 30 Налогового кодекса от 25 декабря 2017 г.
Тайна коллекторской деятельности включает в себя любые сведения о должнике, кредиторе, задолженности, третьих лицах, связанных обязательствами с кредитором в рамках договора банковского займа или договора о предоставлении микрокредита, об условиях заключенных договоров о взыскании задолженности и иные сведения, полученные и (или) составленные коллекторским агентством при осуществлении коллекторской деятельности (ст. 11 Закона от 6 мая 2017 г. «О коллекторской деятельности»).
Смежные преступления различаются по субъективной стороне, т. к. диспозиция ч. 2 ст. 223 УК содержит указание на мотив совершения преступления — из корыстной или иной личной заинтересованности.
Необходимо отличать уголовные правонарушения в сфере авторских и смежных прав от кражи (ст. 188 УК). Предметом кражи выступает имущество, являющееся чьей-то собственностью. Предметом же уголовных правонарушений в сфере авторских и смежных прав являются произведения науки, литературы и искусства, исполнения, постановки, фонограммы, передачи организаций эфирного и кабельного вещания, в отношении которых правообладателю принадлежат личные неимущественные и исключительные имущественные права, перечисленные в Законе РК «Об авторском праве и смежных правах». Тот факт, что правообладателю принадлежат неимущественные и имущественные права на указанные выше объекты авторского права или смежных прав, сам по себе не предоставляет правообладателю права собственности на них. Так, например, авторское право на видеокассету может принадлежать одному лицу (правообладателю), и одновременно данная видеокассета может находиться в собственности другого лица. Кража указанной видеокассеты является уголовным правонарушением против собственности и не является нарушением авторских и смежных прав. Если же собственник видеокассеты размножит и реализует ее без согласия правообладателя, то хищения не будет, а будет уголовное правонарушение в сфере авторских и смежных прав.
И, наконец, уголовные правонарушения в сфере авторских и смежных прав следует отграничивать от преступления, предусмотренного ст. 210 УК «Создание, использование или распространение вредоносных компьютерных программ и программных продуктов». В соответствии с ч. 1 ст. 210 УК ответственность наступает за создание компьютерной программы, программного продукта или внесение изменений в существующую программу или программный продукт с целью неправомерного уничтожения, блокирования, модификации, копирования, использования информации, хранящейся на электронном носителе, содержащейся в информационной системе или передаваемой по сетям телекоммуникаций, нарушения работы компьютера, абонентского устройства, компьютерной программы, информационной системы или сетей телекоммуникаций, а равно умышленные использование и (или) распространение такой программы или программного продукта.
Внесение изменений в существующие программы как преступное действие, предусмотренное диспозицией ч. 1 ст. 210 УК, одновременно является незаконным использованием объектов авторского права. Но если состав преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 210 УК, по конструкции формальный, и сам факт внесения изменений в программы образует состав данного преступления, то состав уголовного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 198 УК, по конструкции материальный, и привлечение виновного к уголовной ответственности по ч. 2 ст. 198 УК возможно только в том случае, если внесение изменений в программы для ЭВМ совершено в значительном размере или причинило значительный ущерб либо существенный вред правам или законным интересам автора или иного правообладателя.
Также следует правильно квалифицировать уголовные правонарушения в сфере авторских и смежных прав по совокупности с иными преступными деяниями.
Так, если виновный присваивает авторство на объекты авторского права либо незаконно использует объекты авторского права или смежных прав, содержащие в себе объекты патентных прав (например, присвоение авторства на произведение науки, в котором автор раскрывает сущность и формулу своего изобретения), то действия данного лица необходимо квалифицировать по совокупности уголовных правонарушений, предусмотренных ст. ст. 198 и 199 УК.
Если виновный нарушает авторские и смежные права, незаконно используя при этом чужой товарный знак (продажа, например, контрафактных видеокассет отечественного производства под товарным знаком «80КУ»), то его действия наряду со ст. 198 УК следует квалифицировать по ст. 222 УК «Незаконное использование товарного знака».
В случае если виновный незаконно использует похищенные им объекты авторского права или смежных прав, то его действия необходимо квалифицировать по ст. 198 УК, а также по статье УК, предусматривающей ответственность за соответствующую форму хищения (ст. ст. 188–192 УК). Если виновный совершает заранее обещанное приобретение объектов авторского права или смежных прав, заведомо для него добытых путем хищения, и в дальнейшем осуществляет их незаконное использование, то такие действия необходимо квалифицировать по ст. 198 УК и по статье УК, предусматривающей ответственность за соответствующую форму хищения (ст. ст. 188–192 УК), со ссылкой на ч. 5 ст. 28 УК — пособничество в хищении. Если же виновный совершает заранее не обещанное приобретение объектов авторского права или смежных прав, заведомо для него добытых путем хищения, и в дальнейшем осуществляет их незаконное использование, то такие действия необходимо квалифицировать по ст. ст. 198 УК и 196 УК «Приобретение или сбыт имущества, заведомо добытого преступным путем».
Перемещение без согласия правообладателя через таможенную границу Евразийского экономического союза объектов авторского права или смежных прав в крупном размере, совершенное помимо или с сокрытием от таможенного контроля либо с обманным использованием документов или средств таможенной идентификации либо сопряженное с недекларированием или недостоверным декларированием, должно квалифицироваться по совокупности ст. ст. 198 и 234 УК «Экономическая контрабанда».
Деяния, предусмотренные ч. ч. 1, 2 ст. 198 УК, относятся к уголовным проступкам.
Деяние, предусмотренное ч. 3 ст. 198 УК, относится к преступлениям средней тяжести.
Деяние, предусмотренное ч. 4 ст. 198 УК, относится к тяжким преступлениям.
Комментарий 2021 года к Уголовному Кодексу Республики Казахстан от Исидор Шамиловича Борчашвили, заслуженного деятеля Казахстана, доктор юридических наук, профессор, академик Казахстанской национальной академии естественных наук, член Научно-консультативных советов при Конституционном Совете РК и при Верховном Суде РК, член рабочей группы по реформе правоохранительной системы при Совете Безопасности РК, Заслуженный работник МВД Республики Казахстан.
Конституция Закон Кодекс Норматив Указ Приказ Решение Постановление Адвокат Алматы Юрист Юридическая услуга Юридическая консультация Гражданские Уголовные Административные дела споры Защита Арбитражные Юридическая компания Казахстан Адвокатская контора Судебные дела Декларация Указ Приказ Постановление Решение Доклад Заключение Заявление Заключение Конвенция Контракт Меморандум Методика Нормы Нота Правила Программа Устав Хартия Статья Комментарий Резолюция Регламент Протокол Проект Программа Правила Послания
