Комментарий к статье 296. Незаконное обращение с наркотическими средствами, психотропными веществами, их аналогами без цели сбыта Уголовного кодекса Республики Казахстан 

1. Немедицинское потребление наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов в общественных местах —

наказывается штрафом в размере до восьмидесяти месячных расчетных показателей либо исправительными работами в том же размере, либо привлечением к общественным работам на срок до восьмидесяти часов, либо арестом на срок до двадцати суток.

2. Незаконные изготовление, переработка, приобретение, хранение, перевозка без цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов —

наказываются штрафом в размере до ста шестидесяти месячных расчетных показателей либо исправительными работами в том же размере, либо привлечением к общественным работам на срок до ста шестидесяти часов, либо арестом на срок до сорока суток.

3. Незаконные изготовление, переработка, приобретение, хранение, перевозка без цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов в крупном размере —

наказываются штрафом в размере до двухсот месячных расчетных показателей либо исправительными работами в том же размере, либо привлечением к общественным работам на срок до двухсот часов, либо арестом на срок до пятидесяти суток.

4. Незаконные изготовление, переработка, приобретение, хранение, перевозка без цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов в особо крупном размере —

наказываются лишением свободы на срок от трех до семи лет.

Примечания.

Размер наркотических средств и психотропных веществ определяется Сводной таблицей об отнесении наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов и прекурсоров, обнаруженных в незаконном обороте, к небольшим, крупным и особо крупным размерам, утверждаемой Правительством Республики Казахстан. Небольшой, крупный и особо крупный размеры аналогов наркотических средств и психотропных веществ соответствуют небольшому, крупному и особо крупному размерам наркотических средств и психотропных веществ, аналогами которых они являются.

Лицо, добровольно сдавшее наркотические средства, психотропные вещества, их аналоги, прекурсоры, приобретенные им для личного потребления, либо добровольно обратившееся в медицинское учреждение за оказанием медицинской помощи в связи с потреблением наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов в немедицинских целях, либо активно способствовавшее раскрытию или пресечению преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов, прекурсоров, изобличению лиц, их совершивших, обнаружению имущества, добытого преступным путем, освобождается от уголовной ответственности по настоящей статье.

Уголовно-правовая борьба с рассматриваемым уголовным правонарушением ведется на основе целого ряда международных конвенций: Единой конвенции о наркотических средствах 1961 г., Венской конвенции о психотропных веществах 1971 г. (ратифицирована законом РК от 1 июля 1998 г.), Конвенции ООН о борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ 1988 г. (ратифицирована законом РК от 29 июня 1998 г.).

Конвенция о борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ 1988 г. перечисляет деяния, совершенные умышленно, за которые в национальных законодательствах государств-участников должна предусматриваться уголовная ответственность. К таким деяниям п. 1 ст. 3 Конвенции относит, в том числе, «...производство, изготовление, экстрагирование, приготовление, предложение, предложение с целью продажи, распространение, продажу, поставку на любых условиях, посредничество, переправку, транзитную переправку, транспортировку, импорт или экспорт любого наркотического средства или любого психотропного вещества в нарушение положений Конвенции 1961 г., этой Конвенции с поправками или Конвенции 1971 г. (подпункт «i» п. «а»); культивирование опийного мака, кокаинового куста или растения каннабис в целях производства наркотических средств в нарушение положений Конвенции 1961 г. и этой Конвенции с поправками (подпункт «ii» п. «а»); хранение или покупку любого наркотического средства или психотропного вещества для целей любого из видов деятельности, перечисленных в подпункте «i» (подпункт «iii» п. «а»); организацию, руководство или финансирование любых правонарушений, перечисленных в подпунктах «i», «ii», «iii» или «iv» (подпункт «v» п. «а»). Республика Казахстан ратифицировала Единую конвенцию о наркотических средствах 1961 г. (с поправками, внесенными в нее Протоколом 1972 г.) и Конвенцию о борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ 1988 г., тем самым взяла на себя обязательство принимать в пределах своей территории специальные меры контроля за оборотом этих средств и веществ, в том числе вводить законодательные и административные меры, которые могут быть необходимы для того, чтобы выполнять принятые на себя обязательства. Исходя из этого, законодатель установил уголовную ответственность за незаконное обращение с наркотическими средствами, психотропными веществами, их аналогами без цели сбыта в ст. 296 УК РК.

Следует отметить, что здоровье людей (как таковое) выступает основным объектом не только рассматриваемых уголовных правонарушений, но и преступлений против здоровья (ст. ст. 106–119 главы 1 УК). Здоровье в обоих случаях понимается одинаково.

В медицине и юриспруденции под здоровьем понимается физиологическое состояние организма, являющееся необходимым условием жизнедеятельности.

В подпункте 73) п. 1 ст. 1 Кодекса РК «О здоровье народа и системе здравоохранения» под здоровьем понимается состояние полного физического, духовного (психического) и социального благополучия, а не только отсутствие болезней и физических дефектов. Однако несмотря на то, что и нормы главы 1 УК, и соответствующие нормы главы 11 УК направлены на охрану здоровья, непосредственные объекты этих уголовных правонарушений отличаются друг от друга по специфике интересов и отношений, охраняемых в одном и другом случаях уголовным законом. В уголовных правонарушениях против здоровья, предусмотренных в главе 1 УК, в качестве объекта выступает здоровье конкретного лица или определенных лиц. В уголовных правонарушениях против здоровья населения, предусмотренных в главе 11 УК, — непосредственно широкий круг возможных потерпевших, опасность причинения вреда которым связывается чаще всего со специфическим предметом уголовных правонарушений (например, незаконный оборот наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов).

Можно с уверенностью сказать, что на здоровье населения посягает подавляющее большинство экологических правонарушений. Однако законодатель нормы об ответственности за них выделил в самостоятельную главу, что является обоснованным, учитывая специфику этих уголовных правонарушений, и тем самым исключил (формально) экологические правонарушения из уголовных правонарушений против здоровья населения.

Общественная опасность уголовных правонарушений (ч. ч. 1, 2, 3 — уголовные проступки, ч. 4 — преступление), связанных с незаконным обращением с наркотическими средствами, психотропными веществами, их аналогами, заключается, прежде всего, в том, что в результате их совершения ухудшается генофонд населения.

Среди 20 основных угроз национальной безопасности, предусмотренных в ст. 6 Закона РК от 6 января 2012 г. «О национальной безопасности», оборот наркотических средств поставлен на первое место как способствующий снижению степени защищенности национальных интересов.

Объектом рассматриваемого уголовного правонарушения является здоровье населения, оно охраняется комплексом мер политического, экономического, правового, медицинского и иного характера.

Предметом данного уголовного правонарушения являются наркотические средства, психотропные вещества, их аналоги.

В соответствии с Законом РК от 10 июля 1998 г. «О наркотических средствах, психотропных веществах, их аналогах и прекурсорах и мерах противодействия их незаконному обороту и злоупотреблению ими» под наркотическими средствами понимаются вещества синтетического или природного происхождения, включенные в Список наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров, подлежащих контролю в соответствии с законодательством Республики Казахстан, Единой конвенцией о наркотических средствах 1961 г. с поправками, внесенными в нее в соответствии с Протоколом 1972 г. о поправках к Единой конвенции о наркотических средствах 1961 г.

Психотропные вещества — вещества синтетического или природного происхождения, включенные в Список наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров, подлежащих контролю в соответствии с законодательством РК, международными договорами РК, в том числе Конвенцией о психотропных веществах 1971 г.

Вышеуказанные предметы анализируемого уголовного правонарушения обладают четырьмя признаками.

Медицинский признак (критерий) характеризуется способностью наркотиков и психотропных веществ воздействовать на центральную нервную систему и вызывать наркотическое опьянение, а при систематическом потреблении — психическую и физическую зависимость (наркоманию).

Юридический признак представляет собой обязательное указание о наркотиках и психотропных веществах в списках, содержащихся в международно-правовых нормативных актах или внутригосударственных документах нормативного характера.

Социальный признак состоит в причинении вреда здоровью населения, но населения не в целом, а неопределенного круга лиц, вовлеченных в орбиту незаконного потребления наркотиков и психотропных веществ.

Под физическим признаком наркотических средств следует понимать характеристику их состава, свойств, действия и так далее.

При определении понятия наркотических средств два признака (медицинский и юридический) являются основными, а два других (социальный и физический) — дополнительными.

Нововведением рассматриваемого уголовного правонарушения является признание его предметом аналогов наркотических средств и психотропных веществ. В соответствии с прежним уголовным законодательством совершение деяний с аналогами наркотических средств и психотропных веществ не образовывало состава уголовного правонарушения.

Под аналогами наркотических средств и психотропных веществ следует понимать химические вещества, не включенные в Список наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров, подлежащих контролю в Республике Казахстан, структурные формулы которых образованы заменой одного или нескольких атомов водорода, галогенов и (или) гидроксильных групп в структурных формулах наркотических средств, психотропных веществ на их заместители.

При привлечении лица к уголовной ответственности применяется Список наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров, подлежащих контролю в Республике Казахстан, и Сводная таблица об отнесении наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов и прекурсоров, обнаруженных в незаконном обороте, к небольшим, крупным и особо крупным размерам, утвержденные постановлением Правительства РК от 3 июля 2019 года № 470.

При этом следует иметь в виду, что если в соответствии с вновь утвержденными Списком и Сводной таблицей смягчается ответственность или наказание или иным образом улучшается положение лица, совершившего уголовное правонарушение, то этим положениям придается обратная сила.

Наряду с вышеуказанными нормативными актами судебно-следственные органы при рассмотрении дел указанной категории руководствуются также Нормативным постановлением Верховного Суда РК от 14 мая 1998 г. «О применении законодательства по делам, связанным с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов и прекурсоров».

Так, в пункте 1 указанного Нормативного постановления Верховного Суда РК говорится: «Разъяснить, что уголовная ответственность установлена за незаконный оборот тех наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов, которые включены в „Список наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров, подлежащих контролю в Республике Казахстан“, утвержденный постановлением Правительства РК от 3 июля 2019 года № 470.

При определении размеров наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов необходимо исходить из Сводной таблицы об отнесении наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов и прекурсоров, обнаруженных в незаконном обороте, к небольшим, крупным и особо крупным размерам, утвержденной постановлением Правительства.

Под незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов и ядовитых веществ, влекущим уголовную ответственность, следует понимать их немедицинское потребление в общественных местах, изготовление, переработку, приобретение, хранение, перевозку, пересылку и сбыт, совершаемые в нарушение законодательства Республики Казахстан».

В соответствии с законом под Списком наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров, подлежащих контролю в Республике Казахстан, необходимо понимать перечень подлежащих контролю в РК наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров, пронумерованных и объединенных в соответствующие таблицы и список на основе международных конвенций.

Список наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров, подлежащих контролю в Республике Казахстан, состоит из четырех таблиц и списка.

 В Таблицу 1 вносится список наркотических средств и психотропных веществ, использование которых в медицинских целях запрещено.

В Таблицу II вносится список наркотических средств и психотропных веществ, используемых в медицинских целях и находящихся под строгим контролем.

В Таблицу III вносится список наркотических средств и психотропных веществ, используемых в медицинских целях и находящихся под контролем.

В Таблицу IV вносится список прекурсоров (химических и растительных веществ, часто используемых при незаконном изготовлении наркотических средств и психотропных веществ), находящихся под контролем.

Следует также отметить, что в указанном постановлении Правительства РК от 3 июля 2019 г. отдельно приводится Список лекарственных средств, содержащих наркотические средства, психотропные вещества и прекурсоры, подлежащих контролю в Республике Казахстан и разрешаемых к применению в ветеринарии.

В части 1 ст. 296 УК установлена уголовная ответственность за немедицинское потребление наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов в общественных местах. Необходимо отметить, что ранее за совершение указанных действий была предусмотрена административная ответственность в ст. 336-2 КоАП. Однако, учитывая высокую общественную опасность этих действий, законодатель перевёл их из разряда административных правонарушений в уголовные.

Объективная сторона преступления выражается в немедицинском потреблении наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов в общественных местах.

Под потреблением наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов понимается совершение действий, направленных на их самостоятельное либо с помощью других лиц употребление любыми способами — приёмом внутрь организма через ротовую или носовую полости, дыхательные пути, введением инъекций внутривенно, внутримышечно либо подкожно и т. д.

Деяние считается оконченным с момента начала употребления наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов. При этом обязательным признаком объективной стороны является немедицинское потребление, т. е. потребление самовольное, без назначения врача.

Кроме того, для наличия признаков уголовного правонарушения необходимо совершение указанных действий в общественных местах. В действующем законодательстве нет полного перечня мест, которые относятся к общественным. В нормах УК 1997 г., как и в нормах УК 2014 г., предусматривающих уголовную ответственность за вандализм, указывается, что признаки данного деяния образует умышленная порча имущества на транспорте или иных общественных местах. Таким образом, законодатель к общественным местам относит и транспорт.

В части 1 ст. 441 КоАП установлена административная ответственность за нарушение запрета курения в отдельных общественных местах.

В пункте 5 ст. 110 Кодекса «О здоровье народа и системе здравоохранения» приводится перечень мест, где введён запрет на потребление табачных изделий, в том числе изделий с нагреваемым табаком, табака для кальяна, кальянной смеси, систем для нагрева табака, электронных систем потребления и жидкостей:

в помещениях и на территории организаций образования, а также в организациях для отдыха несовершеннолетних;

в помещениях организаций здравоохранения;

в пунктах общественного питания;

в объектах культуры, музеях, библиотеках и лекториях, кинотеатрах, театрах, цирках, концертных, смотровых и выставочных залах, организациях спорта и физкультурно-оздоровительных организациях, на спортивных аренах и других сооружениях, предназначенных для массового отдыха;

в ночных клубах, на дискотеках;

в поездах местного и дальнего сообщения, на судах воздушного, морского и речного транспорта, а также в салонах городского, пригородного и междугороднего автомобильного общественного транспорта, в метро, в транспорте общего пользования, осуществляющем регулярные и нерегулярные автомобильные перевозки пассажиров и багажа, такси;

в зданиях аэропортов, железнодорожных, автомобильных и водных вокзалов, на закрытых остановках общественного транспорта;

в государственных органах и организациях;

в помещениях, являющихся рабочими местами и рабочими зонами;

в подъездах домов;

в помещениях и на территории автозаправочных станций;

на детских площадках;

в подземных переходах;

в автомобильном транспортном средстве во время нахождения в них несовершеннолетних лиц.

Нормы, предусмотренные в подпунктах 3) и 7) п. 5 ст. 110 Кодекса «О здоровье народа и системе здравоохранения», не применяются в тех случаях, если для потребления табачных изделий, в том числе изделий с нагреваемым табаком, систем для нагрева табака, электронных систем потребления и жидкостей для них, выделены специальные оборудованные места (п. 6 ст. 110 Кодекса «О здоровье народа и системе здравоохранения»).

Кроме перечисленных мест к общественным местам относятся улицы, дворы, парки, скверы, пляжи и т. д.

В юридической литературе по данному вопросу отсутствует единое мнение. Полагаем, что перечислить все места, которые относятся к общественным, не представляется возможным. Однако следует выделить основные признаки, наличие которых позволит отнести место к общественному:

во-первых, это может быть любое место — улица, двор, детская площадка, парк, сквер, пляж, подъезд, лифт жилого дома, все виды общественного транспорта и т. д.;

во-вторых, там находятся либо могут находиться посторонние люди, которые могут стать невольными свидетелями противоправных действий в любой момент времени.

При наличии указанных признаков место совершения рассматриваемого уголовного правонарушения можно признать общественным.

По конструкции анализируемый состав уголовного правонарушения является формальным, т. е. для признания его оконченным достаточно совершения вышеуказанных действий в общественных местах, вне зависимости от наступления каких-либо последствий.

Субъективная сторона характеризуется только прямым умыслом, то есть лицо осознаёт общественную опасность своих незаконных действий по немедицинскому потреблению наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов в общественных местах и желает совершить эти действия.

Мотив и цель рассматриваемого уголовного правонарушения на квалификацию не влияют.

Субъектом является физическое вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста. Если лицо во время совершения уголовного правонарушения находилось в состоянии опьянения, вызванном употреблением алкоголя, наркотических средств, психотропных или других одурманивающих веществ, то оно не освобождается от уголовной ответственности (ст. 18 УК). Кроме того, это обстоятельство суд может учесть как отягчающее уголовную ответственность и наказание или не учитывать его в зависимости от характера преступления (п. 12) ч. 1 ст. 54 УК).

Если лицо во время совершения уголовного правонарушения в силу психического расстройства на почве злоупотребления наркотическими средствами или психотропными веществами не могло в полной мере осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий либо руководить ими, оно признаётся ограниченно вменяемым по ст. 17 УК и от уголовной ответственности не освобождается. Данное обстоятельство может учитываться судом при назначении наказания как смягчающее обстоятельство и служить основанием для назначения принудительных мер медицинского характера.

Часть 2 ст. 296 УК предусматривает уголовную ответственность за незаконное изготовление, переработку, приобретение, хранение, перевозку без цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов. Необходимо отметить, что ранее за совершение вышеуказанных действий также была предусмотрена административная ответственность в ст. 320 КоАП. Однако, как уже мы отметили выше, исходя из повышенной общественной опасности этих действий, теперь за их совершение законодателем установлена уголовная ответственность.

Под незаконным изготовлением наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров, в соответствии с п. 9) ст. 1 Закона РК от 10 июля 1998 г. «О наркотических средствах, психотропных веществах, их аналогах и прекурсорах и мерах противодействия их незаконному обороту и злоупотреблению», надлежит признавать все процессы, за исключением производства, при помощи которых могут быть получены наркотические средства, психотропные вещества и прекурсоры, а также превращение наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров в другие наркотические средства, психотропные вещества и прекурсоры.

Согласно пункту 4 Нормативного постановления Верховного Суда РК «О применении законодательства по делам, связанным с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов и прекурсоров», незаконным изготовлением надлежит признавать любые умышленные действия, в результате которых были получены наркотические средства, психотропные вещества, их аналоги или прекурсоры или превращено одно наркотическое средство, психотропное вещество, их аналог, прекурсор соответственно в другие, включённые в Список. Изменение формы одного и того же вида наркотического средства или психотропного вещества, их аналоги (измельчение, прессование в таблетки, пилюли, плитки, пасты и др.) изготовлением не является.

Изготовление может осуществляться в домашних условиях (кустарным способом), где проводятся несложные технологические действия по изготовлению указанных средств (сушка, резка, приготовление отвара из наркотикосодержащих растений и т. д.). Изготовление может также проводиться в учреждениях, организациях или на предприятиях вне учёта выпускаемой продукции (промышленным способом или в лабораторных условиях). В этом случае необходимо рассматривать возможность для дополнительной квалификации по совокупности уголовного правонарушения, предусмотренного ст. 296 УК, и должностного уголовного правонарушения или хищения.

Физическое состояние исходного и получаемого продуктов (растворы, порошковая масса, зёрна, прессованные плитки, смеси с нейтральными веществами, газообразное состояние и тому подобное), а также концентрация и количество имеют значение для определения обстоятельств деяния, оценки степени его общественной опасности, но не для квалификации.

По конструкции данное уголовное правонарушение является формальным, т. е. его следует считать оконченным в момент получения хотя бы части готового вещества в такой концентрации, при которой его потребление может оказать соответствующее воздействие на организм, привести лицо в состояние эйфории и снять абстинентный синдром, а при неоднократном приёме — способствовать заболеванию наркоманией, или с момента превращения одного вида наркотического средства, психотропного вещества, их аналогов в другой.

Переработка наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров — действия, в результате которых происходит рафинирование (очистка от посторонних примесей), повышение в препарате концентрации наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров, а также получение на их основе веществ, не являющихся наркотическими средствами, психотропными веществами и прекурсорами (п. 12) ст. 1 Закона).

В соответствии с п. 6 вышеназванного Нормативного постановления Верховного Суда РК незаконная переработка означает переделку или рафинирование без соответствующего на то разрешения одного и того же вида наркотического средства или психотропного вещества, их аналогов в целях повышения его концентрации. Высушивание, измельчение, отделение некоторых частей и иное видоизменение одного и того же вида наркотикосодержащего растения незаконной переработкой не является (кроме случаев получения из него другого наркотического средства).

Незаконная переработка считается оконченной с момента начала действий, направленных на переработку наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов.

Незаконным приобретением наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов, инструментов или оборудования, используемых для изготовления или переработки, а также прекурсоров, согласно п. 2 вышеприведённого Нормативного постановления Верховного Суда РК, надлежит считать покупку, получение, обмен на другие товары и вещи, в уплату долга, взаймы или в дар, присвоение найденного, сбор дикорастущих наркотикосодержащих растений или их частей, остатков неохраняемых посевов таких растений после завершения их уборки и т. п.

Не образует объективную сторону приобретения наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов совершение их хищения любым способом либо их вымогательство. Такие действия квалифицируются по ст. 298 УК, предусматривающей уголовную ответственность за хищение либо вымогательство наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов.

Не является приобретением получение лицом наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов как приобретение, хранение и перевозка для временного хранения нахождение наркотического средства у наркокурьера.

Если в отношении одного и того же наркотического средства виновный совершил несколько действий, указанных в ч. 2 ст. 296 УК, например, незаконно приобрёл, хранил, перевозил наркотики, то совокупность уголовных правонарушений отсутствует — всё содеянное охватывается ч. 2 ст. 296 УК.

Само по себе обнаружение во владении лица наркотического средства не означает, что есть основания для вменения ему незаконного приобретения наркотических средств. Необходимо доказательство того, что имело место незаконное приобретение наркотика. Если такие доказательства отсутствуют, то в процессуальных документах недопустимы формулировки «в неустановленное время», «в неустановленном месте», «у неустановленного лица... приобрёл наркотическое средство».

Значительный интерес, как с теоретической, так и особенно с практической стороны, представляет вопрос о квалификации действий лица, которое приобретает и хранит наркотическое средство для личного потребления, а позже сбывает часть находящегося у него наркотика. На практике такие действия виновного лица квалифицируют, как правило, по совокупности уголовных правонарушений по ч. 2 ст. 296 и ч. 1 ст. 297 УК. На мой взгляд, с такой квалификацией согласиться нельзя, так как в отношении одного и того же наркотического средства признаются совершенными действия как с целью сбыта, так и без цели сбыта. Думается, что в таких случаях действия виновного по незаконному приобретению и хранению без цели сбыта наркотического средства трансформируются в более тяжкое преступление — покушение на сбыт того же самого наркотического средства. При таких обстоятельствах совокупность уголовных правонарушений отсутствует, поскольку содеянное полностью охватывается ч. 3 ст. 24 и ст. 297 УК в зависимости от квалифицирующих признаков как покушение на сбыт наркотических средств.

Если лицо приобретает и хранит наркотическое средство с целью сбыта, то квалификация по ст. 296 УК не требуется, так как действия виновного с момента приобретения им наркотического средства, последующего его хранения, а затем и сбыта охвачены единым умыслом на извлечение выгоды от его реализации. Поэтому действия виновного, связанные с приобретением, хранением и последующим сбытом наркотического средства, полностью охватываются диспозицией ч. 3 ст. 24 и ст. 297 УК в зависимости от наличия квалифицирующих признаков.

Незаконное приобретение наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов считается оконченным уголовным правонарушением с момента их передачи от одного лица другому.

Под незаконным хранением следует понимать любые умышленные действия, связанные с нахождением без соответствующего разрешения в фактическом владении виновного наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов, инструментов или оборудования, используемых для их изготовления или переработки, а также прекурсоров, независимо от места (при себе, в тайнике, помещении, транспортном средстве и других местах) и времени их хранения.

При решении вопроса о наличии умысла на незаконное хранение с целью сбыта следует исходить из совокупности доказательств о том, что эти средства или вещества, их аналоги реально подготовлены к сбыту (например, обнаружение указанных средств и веществ, их аналогов в больших размерах, исключающих только личное их употребление, расфасовка на дозы, наличие инструментов или оборудования для их изготовления или расфасовки, установление факта, что виновный сам наркотики не употребляет, и т. п.).

Указанные средства или вещества могут храниться тайно или открыто, безвозмездно или за определённую плату. Данные обстоятельства на квалификацию не влияют. Незаконное хранение может считаться преступным независимо от того, кто является действительным собственником наркотических средств или психотропных веществ, их аналогов.

Гражданин В. в гаражном массиве г. Жем Актюбинской области сорвал вещество растительного происхождения, принёс домой, высушил, измельчил и хранил у себя для личного потребления. Суд определил, что В., сорвав наркотическое средство — марихуану невысушенную, совершил незаконное приобретение наркотического средства. Далее данное наркотическое средство он хранил у себя дома, т. е. незаконно. Затем путём сушки он незаконно изготовил марихуану. В ходе судебного разбирательства достоверно установлено, что В. переделку или рафинирование (очистку от посторонних примесей) не делал. Поэтому суд совершенно правильно исключил из обвинения признак «переработка», т. к. виновный не совершал действий, направленных на получение другого наркотического средства путём изменения качества искомого сырья.

В данном примере имеются признаки незаконного приобретения, хранения наркотического средства и обоснованно исключён признак его переработки.

Незаконное приобретение и хранение одновременно нескольких видов наркотических средств, размер каждого из которых в отдельности является крупным, квалифицируются как единое уголовное преступление по ч. 3 ст. 296 УК. Совокупность уголовных правонарушений в таких случаях отсутствует, более того, размеры наркотических средств различных видов суммированию не подлежат. Следовательно, если лицо хранит несколько видов наркотических средств, но ни одно из них не достигает крупного размера, деяние следует квалифицировать по ч. 2 комментируемой статьи. Хранение наркотических средств различных видов может свидетельствовать о наличии у него цели сбыта. Данную позицию разделяет и Верховный Суд РК. Так, в Нормативном постановлении от 14 мая 1998 г. в абзаце 4 п. 11 говорится: «В связи с тем, что Сводная таблица определяет отдельно размер и вид каждого наркотического средства, их аналогов или психотропного вещества, в случае, если лицо задержано с разными наркотическими средствами или психотропными веществами, их аналогами, то при квалификации действий виновного суммирование общего веса разных наркотических средств или психотропных веществ, их аналогов не допускается».

В абзаце 6 п. 11 вышеуказанного Нормативного постановления Верховного Суда РК говорится: «При квалификации незаконного оборота наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов нужно исходить из размеров, установленных Сводной таблицей. При этом количество наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов определяется для каждого вида отдельно и не может суммироваться. В тех случаях, когда Сводная таблица устанавливает виды наркотических средств с сопутствующими веществами и наполнителями (например, героин, включая сопутствующие вещества и наполнители, кодеин с солями, кодеин лекарственной формы, метадон с солями, морфин с солями, опий с нейтральными наполнителями (мука, сахар, крахмал и др.), кокаин с солями, включая сопутствующие вещества, МДМА, МБДБ с солями, эфедрон с сопутствующими веществами и т. п.), необходимо исходить из веса наркотических средств вместе с наполнителями».

При определении размера и веса наркотических средств и психотропных веществ, их аналогов, состоящих из сорванных растений конопли и опийного мака, необходимо отделять части, не содержащие наркотические вещества, их аналоги (грунт, корневища и т. п.).

Судам следует иметь в виду, что при обнаружении у лица наркосодержащих (сильнодействующих) растворов уголовная ответственность может наступить лишь в тех случаях, когда экспертным путём установлено, что для получения данного количества раствора было использовано наркотическое средство или психотропное вещество, их аналог, в крупном или особо крупном размере.

Незаконное хранение считается оконченным с момента начала нахождения наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов в фактическом владении виновного.

Перевозка и пересылка наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров, согласно п. 14) ст. 1 приведённого ранее Закона, — любые действия по перемещению в пределах Республики Казахстан наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров.

В пункте 2-1 указанного выше Нормативного постановления Верховного Суда РК незаконной перевозкой наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов признаются любые действия по их перемещению в пределах Республики Казахстан, в том числе в пределах одного населённого пункта, независимо от способа транспортировки и места хранения, совершённые с нарушением законодательства РК.

Незаконная перевозка наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов может быть осуществлена с их сокрытием, в том числе в специально оборудованных тайниках в транспортном средстве, в багаже, одежде, а также в полостях тела человека или животного и т. п.

Перевозка может осуществляться как лицом, в незаконном ведении которого находятся наркотические средства, психотропные вещества, их аналоги, так и другими лицами по его поручению. Лицо, поручившее другим осуществить перевозку указанных средств и веществ, их аналогов, несёт ответственность за организацию перевозки, а в случае осуществления перевозки через лиц, которые в соответствии с уголовным законом не подлежат уголовной ответственности (например, невменяемые, не достигшие возраста, с которого наступает уголовная ответственность, либо не осведомлённые о характере груза), — как исполнитель уголовного правонарушения.

Вопрос о наличии в действиях лица состава уголовного правонарушения незаконной перевозки без цели сбыта и об отграничении указанного состава уголовного правонарушения от незаконного хранения без цели сбыта наркотического средства, психотропного вещества или их аналогов следует решать в каждом конкретном случае с учётом направленности умысла, фактических обстоятельств перевозки, количества, размера, объёма наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, места их нахождения, а также других обстоятельств дела. Например, если лицо, употребляющее наркотики, на неделю едет в отпуск и везёт с собой на эти дни наркотические средства для употребления, то его действия следует квалифицировать как незаконное приобретение, хранение наркотического средства. Состав перевозки в данном случае отсутствует.

Перевозку наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов следует считать оконченным уголовным правонарушением в момент начала их транспортировки.

Незаконная перевозка наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов через таможенную границу Таможенного союза или Государственную границу Республики Казахстан квалифицируется по ст. 286 УК как контрабанда изъятых из обращения предметов или предметов, обращение которых ограничено.

Обязательным признаком ч. 2 ст. 296 УК является отсутствие цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов, т. е. они изготавливаются, перерабатываются, приобретаются, хранятся и перевозятся не для передачи другому лицу, а для собственного потребления. Кроме того, для квалификации по ч. 2 ст. 296 УК необходимо установить, что размер их не является крупным.

В части 3 ст. 296 УК предусмотрена уголовная ответственность за незаконные изготовление, переработку, приобретение, хранение, перевозку без цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов в крупном размере.

Отличительной особенностью ч. 3 ст. 296 УК является наличие квалифицирующего признака — крупного размера наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов.

В части 4 ст. 296 УК установлен такой особо квалифицирующий признак, как особо крупный размер наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов.

Субъективная сторона уголовных правонарушений, ответственность за которые предусмотрена в ч. ч. 2, 3 и 4 комментируемой статьи, характеризуется прямым умыслом. Лицо сознаёт, что незаконно изготавливает, перерабатывает, приобретает, хранит, перевозит без цели сбыта наркотические средства, психотропные вещества или их аналоги и желает этого.

Согласно примечанию к ст. 296 УК, размер наркотических средств и психотропных веществ определяется Сводной таблицей об отнесении наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов и прекурсоров, обнаруженных в незаконном обороте, к небольшим, крупным и особо крупным размерам, утверждаемой Правительством РК.

Небольшой, крупный и особо крупный размеры аналогов наркотических средств и психотропных веществ соответствуют небольшому, крупному и особо крупному размерам наркотических средств и психотропных веществ, аналогами которых они являются.

Так, согласно Сводной таблице об отнесении наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов и прекурсоров, обнаруженных в незаконном обороте, к небольшим, крупным и особо крупным размерам, утверждённой постановлением Правительства РК от 3 июля 2019 г., с изменениями, внесёнными постановлением Правительства РК от 25 декабря 2019 г. № 975, крупный размер гашиша составляет от 5 до 200 г; особо крупный — свыше 200 г; крупный размер героина — от 0,01 до 1,0 г; особо крупный — свыше 1,0 г».

Крупный и особо крупный размер характеризуются большим количеством, весом, объёмом данных веществ, их свойствами и степенью воздействия на организм человека. При незаконных действиях с наркотическими средствами, психотропными веществами, их аналогами разных видов их размер должен определяться с учётом как общего количества, так и суммарной эффективности. Для признания размера наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов крупным или особо крупным необходимо проведение судебно-экспертного исследования.

В отличие от ст. 259 УК 1997 г. ст. 296 УК 2014 г. в ч. 1 предусматривает уголовную ответственность за те действия, которые ранее относились к административным правонарушениям. Помимо этого, в ч. ч. 2, 3 и 4 ст. 296 УК 2014 г. предусмотрен общий признак — отсутствие цели сбыта предмета преступления.

Освобождение от уголовной ответственности по основаниям, указанным в примечании к ст. 296 УК, возможно при наличии одного из трёх условий:

добровольной сдачи наркотического средства, психотропного вещества, их аналогов, приобретённых для личного потребления; 

 добровольного обращения в медицинское учреждение за оказанием медицинской помощи в связи с потреблением наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов в немедицинских целях;

активного способствования раскрытию или пресечению преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов, изобличению лиц, их совершивших, обнаружению имущества, добытого преступным путём.

Добровольная сдача наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов, прекурсоров означает выдачу лицом этих средств или веществ представителям власти при наличии реальной возможности распорядиться ими иным способом. При установлении этого признака следует обратить внимание на два обстоятельства. Во-первых, налицо должна быть реальная сдача этих средств или веществ соответствующим лицам, а не просто намерение лица, владеющего данными предметами, даже выраженное в письменном виде. Во-вторых, сдача этих средств или веществ должна быть действительно добровольной, а не вынужденной (под угрозой разоблачения со стороны работников правоохранительных органов).

При задержании лица, а также при проведении следственных действий по обнаружению и изъятию наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов и т.д. выдача таких средств или веществ по предложению должностного лица, осуществляющего указанные действия, не подпадает под основание для применения п. 2 Примечаний к ст. 296 УК. Вместе с тем если выдача наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов осуществляется до начала следственных действий, то добровольность в таких случаях следует признать.

В соответствии с абзацами 2 и 3 п. 18 Нормативного постановления Верховного Суда РК «О применении законодательства по делам, связанным с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов и прекурсоров»: «Если лицо, в отношении которого имеются подозрения в совершении противоправных действий, перед началом личного обыска, обыска жилища или иного помещения, проводимого с целью обнаружения наркотических средств или иных предметов, добровольно выдало наркотические средства, которые могли быть обнаружены, то это не является добровольной выдачей, предусмотренной пунктом 2 Примечаний к статье 296 УК. Если лицо при производстве обыска в одном месте заявило о наличии у него наркотических средств для личного употребления, которые хранятся в другом месте (на даче, в огороде, у соседа и т.п.), обнаружение которых без его указания было бы невозможным, то указанные действия признаются добровольной выдачей и лицо в соответствии с пунктом 2 Примечаний к статье 296 УК освобождается от уголовной ответственности по этой статье.

Добровольное обращение за медицинской помощью в связи с потреблением наркотических средств как основание для освобождения от уголовной ответственности может иметь место только до выявления факта правонарушения органом уголовного преследования».

Следует подчеркнуть, что согласно ст. 65 УК, не исключается возможность освобождения от уголовной ответственности за совершение уголовного проступка либо впервые совершённое преступление с учётом личности виновного, предусмотренное ст. 296 УК, тех лиц, которые хотя и не сдавали наркотические средства или психотропные вещества ввиду отсутствия у них таковых, но явились с повинной, способствовали раскрытию, расследованию уголовного правонарушения, связанного с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов.

Вместе с тем если лицо добровольно осуществляет выдачу наркотика, но отказывается от дальнейшего сотрудничества с правоохранительными органами (не говорит, когда, где и при каких обстоятельствах был приобретён наркотик, не признаёт вину в приобретении и хранении наркотических средств), то о наличии оснований для освобождения лица от ответственности говорить не приходится.

Добровольное обращение в любое медицинское учреждение за оказанием медицинской помощи в связи с потреблением наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов в немедицинских целях означает, что лицо, употребляющее наркотики, добровольно обратилось в медицинское учреждение с целью излечения от наркомании. При этом оно не привлекается к уголовной ответственности не только за потребление наркотиков, но и за те незаконные действия с наркотиками, которые оно осуществляло до прихода в медицинское учреждение.

Активное способствование раскрытию или пресечению преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов, прекурсоров, изобличению лиц, их совершивших, обнаружению имущества, добытого преступным путём, предполагает личное добровольное участие субъекта в мероприятиях органов предварительного следствия или дознания, направленных на раскрытие либо пресечение преступления, установление фактических обстоятельств дела, причастных к совершению деяния лиц, места нахождения последних и их задержание, отыскание наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов и т.п.

Активная помощь в обнаружении имущества, добытого преступным путём, предполагает сообщение информации не только о месте хранения, изготовления или сбыта наркотиков, но и об ином имуществе, добытом преступным путём за счёт незаконного оборота наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов и прекурсоров (валюте, ювелирных изделиях, счетах в зарубежных банках и тому подобном).

Деяния, предусмотренные ч.ч. 1, 2, 3 ст. 296 УК, относятся к уголовным проступкам.

Деяние, предусмотренное ч. 4 ст. 296 УК, относится к тяжким преступлениям.

Комментарий 2021 года к Уголовному Кодексу Республики Казахстан от Исидор Шамиловича Борчашвили, заслуженного деятеля Казахстана, доктор юридических наук, профессор, академик Казахстанской национальной академии естественных наук, член Научно-консультативных советов при Конституционном Совете РК и при Верховном Суде РК, член рабочей группы по реформе правоохранительной системы при Совете Безопасности РК, Заслуженный работник МВД Республики Казахстан. 

Конституция Закон Кодекс Норматив Указ Приказ Решение Постановление Адвокат Алматы Юрист Юридическая услуга Юридическая консультация Гражданские Уголовные Административные дела споры Защита Арбитражные Юридическая компания Казахстан Адвокатская контора Судебные дела Декларация Указ Приказ Постановление Решение Доклад Заключение Заявление Заключение Конвенция Контракт Меморандум Методика Нормы Нота Правила Программа Устав Хартия Статья Комментарий Резолюция Регламент Протокол Проект Программа Правила Послания