Комментарий к статье 362. Превышение власти или должностных полномочий Уголовного кодекса Республики Казахстан 

1. Превышение власти или должностных полномочий, то есть совершение лицом, уполномоченным на выполнение государственных функций, либо приравненным к нему лицом, либо должностным лицом действий, явно выходящих за пределы его прав и полномочий и повлекших причинение существенного вреда правам и законным интересам граждан или организаций либо охраняемым законом интересам общества или государства, —

наказывается штрафом в размере до трех тысяч месячных расчетных показателей либо исправительными работами в том же размере, либо привлечением к общественным работам на срок до восьмисот часов, либо ограничением свободы на срок до трех лет, либо лишением свободы на тот же срок.

2. Исключен Законом РК от 12.07.2018 № 180-VI.

3. Деяние, предусмотренное частью первой настоящей статьи, совершенное лицом, занимающим ответственную государственную должность, —

наказывается ограничением свободы на срок до семи лет либо лишением свободы на тот же срок, с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до пяти лет или без такового.

4. Деяния, предусмотренные частями первой или третьей настоящей статьи, повлекшие тяжкие последствия либо совершенные:

1) с применением насилия или угрозы его применения;

2) с применением оружия или специальных средств;

3) в целях извлечения выгод и преимуществ для себя или других лиц или организаций либо нанесения вреда другим лицам или организациям;

4) при выполнении служебных обязанностей, которые установлены законодательным актом Республики Казахстан об амнистии в связи с легализацией имущества, —

наказываются лишением свободы на срок от пяти до десяти лет, а в случаях, предусмотренных пунктом 3), с конфискацией имущества, с пожизненным лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью.

Общественная опасность данного преступления аналогична общественной опасности преступления, предусмотренного ст. 361 УК РК.

Объектом данного преступления является нормальная, установленная законами Республики Казахстан и подзаконными актами деятельность государственного аппарата власти и управления в соответствии с законодательством Республики Казахстан о государственной службе.

Дополнительным объектом могут выступать конституционные права и свободы человека и гражданина, их здоровье, честь и достоинство, охраняемые законом интересы общества и государства.

С объективной стороны деяние заключается в превышении власти или должностных полномочий лицом, уполномоченным на выполнение государственных функций, либо приравненным к нему лицом, либо должностным лицом, явно выходящим за пределы его прав и полномочий и повлекшим причинение существенного вреда правам и законным интересам граждан или организаций либо охраняемым законом интересам общества или государства.

Объективная сторона характеризуется наличием трех обязательных признаков:

деяние — совершение лицами, указанными в ч. 1 комментируемой статьи, действий, явно выходящих за пределы их полномочий;

последствие в виде причинения существенного вреда правам и законным интересам граждан или организаций либо охраняемым законом интересам общества или государства;

причинно-следственная связь между действием и наступившим последствием.

Для определения наличия признака превышения власти или должностных полномочий необходимо, прежде всего, определить круг предоставленных виновному властных и должностных полномочий.

Предоставленные властные полномочия должны определяться сквозь призму соответствующего отраслевого закона, регламентирующего правовую основу деятельности государственного органа или организации, в котором проходит службу виновное лицо. К примеру, при превышении власти акимом района (города, области) круг предоставленных ему властных полномочий должен определяться в соответствии с нормами Закона РК «О местном государственном управлении и самоуправлении в Республике Казахстан», устанавливающими права, обязанности, задачи и функции соответствующего акима. Таким же образом при превышении власти сотрудником органов государственной противопожарной службы круг его властных полномочий определяется в соответствии с Законом РК от 11 апреля 2014 г. «О гражданской защите».

Перечень должностных полномочий, предоставленных виновному, определяется путем анализа приказа о его назначении, должностных инструкций, функциональных обязанностей и другой официальной документации, регламентирующей круг его прав и обязанностей, задач и функций.

При решении вопроса о том, совершило ли виновное лицо действия, которые явно выходят за пределы его полномочий, необходимо, в первую очередь, определить эти пределы, т. е. установить объем предоставленных лицу прав и обязанностей, т. е. его должностную компетенцию, которая закрепляется в различных нормативных правовых и иных актах (законе, постановлении, распоряжении, должностной инструкции, приказе, трудовом договоре и т. д.).

Явный (т. е. очевидный, существенный) выход действий лица за пределы предоставленных полномочий — понятие оценочное и устанавливается применительно к конкретным обстоятельствам дела.

Превышение власти или должностных полномочий может выражаться, например, в совершении виновным лицом при исполнении властных или служебных обязанностей действий, которые:

относятся к правомочиям другого должностного лица (вышестоящего или равного по статусу);

могут быть совершены только при наличии особых обстоятельств, указанных в законе или подзаконном акте (например, применение оружия при необходимой обороне при отсутствии необходимых условий);

совершаются субъектом единолично, однако могут быть совершены только коллегиально либо в соответствии с приказом;

установлены законом по согласованию с другим должностным лицом или органом;

никто и ни при каких обстоятельствах не вправе совершать (нанесение побоев задержанным, причинение вреда их здоровью).

Состав превышения власти или должностных полномочий имеет место только в том случае, когда совершаемые лицом неправомерные действия связаны с осуществлением им своей служебной деятельности, когда в отношениях с потерпевшим лицом виновный выступает именно как должностное лицо. В иных случаях лицо может нести ответственность по другим статьям УК. Например, сотрудник полиции, применивший насилие на почве личных неприязненных отношений, вне связи с должностными полномочиями, несет уголовную ответственность на общих основаниях как частное лицо.

Что касается такого признака объективной стороны, как причинение существенного вреда правам и законным интересам граждан или организаций либо охраняемым законом интересам общества или государства, оно рассмотрено применительно к ст. 361 УК.

По своей конструкции состав преступления материальный. Преступление считается оконченным с момента наступления предусмотренных в диспозиции статьи последствий: причинение существенного вреда правам и законным интересам граждан или организаций либо охраняемым законом интересам общества или государства.

Наступившие последствия должны находиться в причинной связи с действиями виновного лица, явно выходящими за пределы его властных или должностных полномочий.

С субъективной стороны преступление совершается умышленно. Виновное лицо осознает, что оно явно выходит за пределы предоставленных ему властных или должностных полномочий, и желает или сознательно допускает причинение существенного вреда правам и законным интересам граждан или организаций либо охраняемым законом интересам общества или государства.

Исходя из диспозиции ст. 362, для квалификации содеянного как превышения власти или должностных полномочий мотив преступления значения не имеет.

Субъектом преступления является лицо, уполномоченное на выполнение государственных функций, либо приравненное к нему лицо, понятия которых раскрыты в п. п. 27) и 28) ст. 3 УК. Подробный анализ признаков, содержащихся в данных понятиях, дан в комментарии к ст. 361 УК.

Часть 3 ст. 362 УК предусматривает состав превышения власти или должностных полномочий, совершенного лицом, занимающим ответственную государственную должность (смотрите комментарий к ст. 361 УК).

«Реестр должностей политических и административных государственных служащих» утвержден указом Президента РК от 29 декабря 2015 г. и приведен в комментарии к ст. 361 УК.

Часть 4 ст. 362 УК в качестве особо квалифицирующих признаков превышения власти или должностных полномочий предусматривает деяния, повлекшие тяжкие последствия либо совершенные:

с применением насилия или угрозы его применения;

с применением оружия или специальных средств;

в целях извлечения выгод и преимуществ для себя или других лиц или организаций либо нанесения вреда другим лицам или организациям;

при выполнении служебных обязанностей, которые установлены законодательным актом Республики Казахстан об амнистии в связи с легализацией имущества.

Понятие «тяжкие последствия» дано в п. 4) ст. 3 УК.

Под применением насилия (п. 1) ч. 4) в составе превышения власти или должностных полномочий понимается использование физической силы или иных насильственных действий, связанных с причинением потерпевшему физической боли. Под применением насилия следует понимать нанесение побоев, причинение умышленного легкого вреда здоровью, умышленное или по неосторожности причинение средней тяжести вреда здоровью (ст. 107, ч. ч. 1 и 2 ст. 114 УК), причинение истязания (ст. 110 УК) и умышленное причинение тяжкого вреда здоровью без отягчающих обстоятельств (ч. 1 ст. 106 УК).

Причинение при превышении власти или должностных полномочий умышленного тяжкого вреда здоровью при отягчающих и особо отягчающих обстоятельствах, а также убийство следует дополнительно квалифицировать по ч. ч. 2, 3 ст. 106 либо ч. ч. 1, 2 или 3 ст. 99 УК.

Под угрозой применения насилия (п. 1) ч. 4) понимаются реальные и действительные действия виновного, призванные воздействовать на потерпевшего с целью его понуждения к совершению определенных действий или воздержанию от их совершения. Угроза, применительно к ст. 362 УК, должна восприниматься потерпевшим как вполне осуществимая и реальная. Только такая угроза способна оказать на потерпевшего определенное психическое воздействие с целью выполнения действий им в пользу виновного.

Своеобразие угрозы насилием состоит в том, что она обращена, как правило, в будущее, то есть виновным высказывается намерение реально применить насилие лишь через некоторое время, если его требование потерпевшим не будет выполнено. Вместе с тем насилие может носить и наличный характер, то есть содержать выраженное вовне намерение реализовать его немедленно, уже в самый момент предъявления претензии, если она не будет удовлетворена. Насилие или угроза его применения выступают в качестве средства совершения превышения власти или должностных полномочий.

Под применением оружия или специальных средств (п. 2 ч. 4) следует понимать действия виновного, направленные на превышение власти или должностных полномочий с использованием оружия или специальных средств для физического (выстрел, удар прикладом автомата и т. п.) или психического (удар резиновой дубинкой рядом с рукой потерпевшего, выстрел в непосредственной близости, но мимо потерпевшего, и иное, если при этом угроза применения оружия воспринимается потерпевшим как реальная) воздействия на потерпевшего.

Для вменения рассматриваемого квалифицирующего признака в обязательном порядке следует установить, что оружие и специальные средства были применены виновным лицом в нарушение определенных законодательством оснований, условий и пределов их использования.

В случаях, когда субъектами, указанными в ч. ч. 1 и 3 комментируемой статьи, причиняется тяжкий вред здоровью, а также смерть потерпевшему, но указанный вред причинен в условиях превышения пределов необходимой обороны или мер, необходимых для задержания лица, совершившего преступление, содеянное следует квалифицировать соответственно по ст. ст. 102 или 103 УК, дополнительная квалификация по ст. 362 УК не требуется.

Понятие оружия дано в Законе РК от 30 декабря 1998 г. «О государственном контроле за оборотом отдельных видов оружия».

В пункте 3) ч. 4 комментируемой статьи предусмотрен квалифицирующий признак превышения власти или должностных полномочий, совершенного в целях извлечения выгод и преимуществ для себя или других лиц или организаций либо нанесения вреда другим лицам или организациям.

В соответствии с п. 29) ст. 3 УК преступление, предусмотренное п. 3) ч. 4 ст. 362 УК, относится к коррупционным преступлениям.

Под извлечением выгод для себя или других лиц или организаций следует понимать принятие виновным оказываемых безвозмездно, подлежащих оплате всевозможных услуг либо незаконное использование льгот, дающих преимущественное право на собственность, производство строительных, ремонтных работ, предоставление санаторных или туристических путевок, проездных билетов, предоставление на льготных условиях ссуд или кредитов и т. п. Под извлечением преимуществ понимается получение виновным выгод неимущественного характера, которые могут повлиять на его привилегированное положение в рабочем коллективе (результативность работы, повышение раскрываемости преступлений и др.).

В пункте 4) ч. 4 комментируемой статьи установлена ответственность за деяния, предусмотренные ч. ч. 1 или 3 ст. 362 УК, совершенные при выполнении служебных обязанностей, которые установлены законодательными актами Республики Казахстан об амнистии в связи с легализацией имущества (смотрите комментарий к п. 2) ч. 4 ст. 361 УК).

Следует отметить, что норма об ответственности за превышение власти или должностных полномочий является специальной по отношению к норме о злоупотреблении лицом своими должностными полномочиями, так как представляет собой специальный случай такого злоупотребления.

Отличие заключается в том, что при злоупотреблении должностными полномочиями лицо незаконно, вопреки интересам службы использует предоставленные ему законом права и полномочия, а при превышении власти — совершает действия, явно выходящие за пределы его служебной компетенции. Для наличия состава злоупотребления должностными полномочиями необходимо, чтобы виновное лицо совершило деяние в целях извлечения выгод и преимуществ для себя или других лиц или организаций либо нанесения вреда другим лицам или организациям. Для состава превышения власти или должностных полномочий такой цели не требуется.

В случае превышения власти или должностных полномочий, совершенного в целях извлечения выгод и преимуществ для себя или других лиц или организаций либо нанесения вреда другим лицам или организациям, действия виновного квалифицируются по п. 3) ч. 4 ст. 362 как превышение власти или должностных полномочий, совершенное при особо отягчающих обстоятельствах.

Деяния, предусмотренные ч. ч. 1 и 3 ст. 362 УК, относятся к преступлениям средней тяжести.

Деяние, предусмотренное ч. 4 ст. 362 УК, относится к тяжким преступлениям.

Комментарий 2021 года к Уголовному Кодексу Республики Казахстан от Исидор Шамиловича Борчашвили, заслуженного деятеля Казахстана, доктор юридических наук, профессор, академик Казахстанской национальной академии естественных наук, член Научно-консультативных советов при Конституционном Совете РК и при Верховном Суде РК, член рабочей группы по реформе правоохранительной системы при Совете Безопасности РК, Заслуженный работник МВД Республики Казахстан. 

Конституция Закон Кодекс Норматив Указ Приказ Решение Постановление Адвокат Алматы Юрист Юридическая услуга Юридическая консультация Гражданские Уголовные Административные дела споры Защита Арбитражные Юридическая компания Казахстан Адвокатская контора Судебные дела Декларация Указ Приказ Постановление Решение Доклад Заключение Заявление Заключение Конвенция Контракт Меморандум Методика Нормы Нота Правила Программа Устав Хартия Статья Комментарий Резолюция Регламент Протокол Проект Программа Правила Послания