Признании незаконным и отмене приказа Комитета по регулированию естественных монополий

№ 6001-23-00-6ап/1563 от 25.12.2023г.

Истец: АО «КТГА» (далее - Общество)

Ответчик: РГУ «Департамент Комитета по регулированию естественных монополий Министерства национальной экономики Республики Казахстан» (далее - Департамент)

Предмет спора: о признании незаконным и отмене приказа №59-ОД от 29 июня 2022 года

Пересмотр по кассационной жалобе истца

ФАБУЛА: Розничная цена товарного газа для потребителей Общества приказом руководителя Департамента №135-ОД от 29 ноября 2021 года (далее - приказ №135-ОД от 29 ноября 2021 года) с 1 января 2022 года была установлена в размере 4 658,65 тенге. На основании обращения физического лица К.С. (в марте 2022 года) на действия Департамента (на предмет обоснованности утверждения тарифа филиалу истца с постановкой вопроса о проведении проверки утвержденных тарифов на предмет соблюдения норм действующего законодательства и прав потребителей) Комитетом по регулированию естественных монополий Министерства национальной экономики Республики Казахстан (далее - Комитет) назначена проверка, по результатам которой составлен акт от 29 апреля 2022 года.

В целом (с учетом обжалований в вышестоящих госорганах) по результатам внутреннего контроля в действиях Департамента установлены нарушения требований законодательства о естественных монополиях, выразившиеся помимо прочего в необоснованно учтенных суммах затрат тарифной сметы филиала Общества при утверждении ее приказом №135-ОД от 29 ноября 2021 года. А именно установлены нарушения по итогам проведения процедуры по утверждению тарифной сметы на 2022-2026 годы и по проведению публичных слушаний, в том числе по:

1) семи пунктам тарифной сметы («Затраты на оплату труда», «Ремонт», «Эксплуатация и ТО газораспределительной системы», «Поверка приборов учета», «Прибыль», «Амортизация» и «Газ на потери»);

2) несоставлению протокола публичных слушаний;

3) несоставлению заключения о результатах рассмотрения проекта тарифной сметы;

4) ненаправлению копии приказа №135-ОД от 29 ноября 2021 года в адрес истца (далее - процедурные действия и документы);

5) принятию решения об утверждении тарифа и тарифной сметы истца с нарушением срока в 7 рабочих дней, предусмотренного Законом Республики Казахстан «О естественных монополиях» (далее - Закон).

Вышеуказанные выводы Комитета о незаконности действий Департамента по принятию приказа №135-ОД от 29 ноября 2021 года нашли свое подтверждение в ходе судебных заседаний всех судебных инстанций.

Далее, во исполнение поручения (по устранению выявленных нарушений) Комитета по устранению выявленных нарушений, Департаментом издан оспариваемый приказ №59-ОД от 29 июня 2022 года о внесении изменений в приказ №135-ОД от 29 ноября 2021 года в части изменения тарифа и тарифной сметы с установлением розничной цены товарного газа для потребителей Общества в размере 4 122,26 тенге.

Истцом на указанный приказ в адрес вышестоящего административного органа подана жалоба от 8 июля 2022 года, которым в ее удовлетворении отказано ввиду отсутствия нарушений в действиях ответчика и оснований для отмены приказа от 29 июня 2022 года.

Судебные акты:

1-я инстанция: в удовлетворении иска отказано.

Апелляция: решение суда оставлено в силе. Кассация: судебные акты отменены. По делу вынесено новое решение об удовлетворении административного иска:

Признать незаконным и отменить приказ Департамента №59-ОД от 29 июня 2022 года «О внесении изменений в приказ №135-ОД от 29 ноября 2021 года «Об утверждении тарифа и тарифной сметы акционерного общества «КТГА» на регулируемую услугу по транспортировке товарного газа по газораспределительным системам потребителей Республики Казахстан на 2022-2026 годы».

Выводы: местные суды, отказывая в иске, пришли к выводу о законности действий ответчика по внесению изменений в приказ №135-ОД от 29 ноября 2021 года способом, примененном Департаментом. Вместе с тем, судебная коллегия не соглашается с указанными выводами судов по следующим основаниям.

Подпунктом 6) статьи 4 Закона определено, что публичные слушания - это процедура обсуждения проекта тарифа, норм потребления коммунальных услуг в сферах естественных монополий для потребителей, не имеющих приборов учета, и проведения отчетов перед потребителями и иными заинтересованными лицами.

Подпунктом 9) статьи 8 Закона закреплено, что уполномоченный орган проводит публичные слушания с опубликованием в средствах массовой информации объявления о дате и месте их проведения.

Пунктом 403 Правил формирования тарифов, утвержденных приказом Министра национальной экономики Республики Казахстан №90 от 19 ноября 2019 года (далее - Правила), регламентировано, что публичные слушания проводятся ведомством уполномоченного органа при определении тарифа.

В силу пункта 5 статьи 25 Закона уполномоченный орган размещает в периодическом печатном издании информацию о дате и месте проведения публичных слушаний по обсуждению проекта тарифа, а на своем интернет ресурсе - результаты проведенных публичных слушаний по обсуждению проекта тарифа, в том числе стенограммы обсуждений, протоколы заседаний с принятыми решениями по рассматриваемым вопросам. Из приведенных норм вытекает, что рассмотрение заявки, в том числе расчетов по повышению тарифа, утверждение и введение в действие измененного тарифа должны рассматриваться в ходе публичных слушаний.

Подпунктом 2) пункта 1 статьи 25 Закона закреплено, что публичность процесса государственного регулирования деятельности субъектов естественных монополий обеспечивается проведением публичных слушаний.

В соответствии с частью первой статьи 73 АППК административный орган, должностное лицо обязаны предоставить возможность участнику административной процедуры выразить свою позицию к предварительному решению по административному делу, о котором участник административной процедуры уведомляется заранее, но не позднее чем за три рабочих дня до принятия административного акта.

Толкование подпункта 2) пункта 1 статьи 25, пункта 5 статьи 25 Закона предполагает гласность процесса государственного регулирования деятельности субъектов естественных монополий путем соблюдения процедур, в том числе по проведению публичных слушаний, предшествующих принятию приказа об утверждении и внесении изменений в утвержденную тарифную смету. Указанное вытекает из духа Закона и нашло свое отражение в статье 73 АППК и, соответственно, сообразуется с подпунктом 6) статьи 4 и пунктом 8 статьи 22 Закона.

То есть условием для утверждения и внесения изменений в утвержденный тариф и тарифную смету является проведение публичных слушаний, осуществляемое уполномоченным органом. Следовательно, несоблюдение Департаментом в процессе утверждении тарифа на 2022-2026 годы процедурных действий, в том числе по изготовлению соответствующих документов, привело к нарушению процедурного порядка внесения изменений в утвержденную тарифную смету, так как утверждение и введение в действие измененного тарифа могут рассматриваться в ходе публичных слушаний.

Подпунктом 12) статьи 8 Закона «О естественных монополиях» (далее - Закон) установлено, что уполномоченный орган, в данном случае в лице Департамента, имеет полномочия по утверждению и внесению изменений в утвержденную им тарифную смету.

Подпунктом 6) части первой статьи 4 АППК закреплено, что административное усмотрение - это полномочие административного органа, должностного лица принимать в установленных законодательством Республики Казахстан целях и пределах одно из возможных решений на основании оценки их законности.

Это означает, что Департаменту Законом предоставлено право на административное усмотрение. Частью первой статьи 10 АППК определено, что при осуществлении административного усмотрения административный орган, должностное лицо обеспечивают справедливый баланс интересов участника административной процедуры и общества (принцип соразмерности).

Аналогичные требования установлены статьей 1 Закона, из которого следует, что целями Закона являются достижение баланса интересов потребителей и субъектов естественных монополий, а также обеспечение защиты интересов потребителей и субъектов естественных монополий.

Часть первая статьи 100 АППК предписывает вынесение шести видов решений, в том числе применительно к спорным правоотношениям, как:

1) об отмене административного акта;

2) об отмене административного акта и принятии нового административного акта;

3) о направлении административного дела в административный орган, должностному лицу, чьи административный акт, административное действие (бездействие) обжалуются, для осуществления административной процедуры с указанием допущенных нарушений и предложениями по их устранению.

Указанные нормы АППК по отмене ранее принятого административного акта применимы ввиду поручения вышестоящего органа нижестоящему по результатам внутреннего контроля, которому способствовало обращение физического лица.

Между тем, Департамент, вместо отмены приказа №135-ОД от 29 ноября 2021 года, как это предписывает часть первая статьи 100 АППК, и проведения новой административной процедуры, внес в него изменения.

Тогда как ответчик на данном этапе не имел административного усмотрения по внесению изменений в приказ №135-ОД от 29 ноября 2021 года (по изменению тарифа), а имел усмотрение по его отмене и по проведению новой административной процедуры по утверждению тарифной сметы.

В таком случае согласно законодательству о естественных монополиях (пункты 3, 8 статьи 15 Закона) применялся бы тариф, действующий до приказа №135-ОД от 29 ноября 2021 года. Следует отметить, что Комитетом первоначально давалось поручение (исх.№32-9-17/785--И от 27 июня 2022 года) об отмене приказа №135-ОД от 29 ноября 2021 года и с учетом замечаний, отраженных в акте внутреннего контроля, принятии нового административного акта об утверждении тарифа по итогам рассмотрения заявки на утверждение тарифа и тарифной сметы. Однако оно затем было переформулировано как о внесении изменений.

Судами не дана оценка факту отсутствия публичных слушаний по утверждению расчетов тарифа для потребителей Общества, а фактически приняты (завышенные) расчеты из акта проверки от 29 апреля 2022 года, заложенные за основание принятия нового тарифа в оспариваемом приказе. При этом суд правомочен давать оценку действиям административного органа через призму принципов АППК только в случае обеспечения законности процедур предшествующих принятию административного акта (в части применимости, обоснованности и законности).

Соблюдение процедур обеспечило бы права и законные интересы потребителей товарного газа и субъекта естественных монополий. Тогда как фактическое непринятие нового административного акта обременило потребителей товарного газа необоснованным его повышением.

Следовательно, действия Департамента по внесению изменений в приказ №135-ОД от 29 ноября 2021 года в рамках имеющегося у него административного усмотрения нарушают требования, предъявляемые к отмене и принятию административного акта (главы 11 и 15 АППК), и не отвечают принципам гласности процедур и достижения баланса интересов.

Более того, судебная коллегия обращает внимание на то, что в ходе рассмотрения данного дела в судах Департаментом не произведены действия по отмене и принятию нового административного акта с соблюдением соответствующих процедур, в том числе по заслушиванию.

В результате указанного бездействия для потребителей товарного газа и субъекта естественных монополий более 2-х лет применяется завышенный тариф и тарифная смета на регулируемую услугу по транспортировке товарного газа по газораспределительным системам потребителей.

Частью первой статьи 5 АППК предусмотрено, что задачами административных процедур являются:

a) полная реализация публичных прав, свобод и интересов физических и юридических лиц;

 b) достижение баланса частных и общественных интересов в публично-правовых отношениях;

c) укрепление законности в публично-правовой сфере.

Нарушение принципов административных процедур и административного судопроизводства в зависимости от его характера и существенности влечет признание административных актов, административных действий (бездействия) незаконными, а также отмену вынесенных судебных актов (часть четвертая статьи 6 АППК).

А в соответствии со статьей 12 АППК все сомнения, противоречия и неясности должны толковаться в пользу истца. Административный орган, должностное лицо осуществляют административные процедуры в пределах своей компетенции и в соответствии с Конституцией Республики Казахстан, АППК и иными нормативными правовыми актами Республики Казахстан (часть первая статьи 7 АППК, принцип законности).

При осуществлении административного усмотрения административный орган, должностное лицо обеспечивают справедливый баланс интересов участника административной процедуры и общества (часть первая статьи 10 АППК, принцип соразмерности).

Статья 14 АППК, то есть принцип о запрете злоупотреблением формальными требованиями, гласит, что административному органу, должностному лицу запрещается отказывать в реализации, ограничивать, прекращать право участника административной процедуры, а также возлагать на него обязанность с целью соблюдения требований, не установленных законодательством Республики Казахстан.

Частью первой статьи 84 АППК регламентировано, что нарушение законодательства Республики Казахстан об административных процедурах является основанием для признания административного акта незаконным, если такое нарушение привело либо могло привести к принятию неправильного административного акта.

В контексте приведенных норм вытекает, что несоблюдение административных процедур влечет отмену оспариваемого административного акта, поскольку действиями (бездействием) как ответчика, так и его вышестоящего органа не обеспечена законность в публично-правовой сфере, а также реализация задач административных процедур.

Следовательно, судебные акты местных судов подлежат отмене с вынесением по делу нового решения об удовлетворении иска, поскольку:

I) административным органом допущены нарушения принципов административных процедур и норм отраслевого законодательства;

II) судами допущены ошибки в оценке доказательств, истолковании и применении норм материального и процессуального права, приведшие к неправильному разрешению спора и вынесению незаконных судебных актов. Ввиду чего административному органу в лице Департамента необходимо отменить и принять новый административный акт с учетом правовой позиции суда.

При этом при проведении процедуры по внесению изменений в утвержденный тариф и тарифную смету АО «КТГА» на регулируемую услугу по транспортировке товарного газа по газораспределительным системам потребителей на 2022-2026 годы необходимо восполнить ранее допущенные нарушения и обеспечить баланс интересов потребителей и субъекта естественных монополий с учетом принципов, установленных АППК.

Внимание!   

       Адвокатская контора Закон и Право, обращает ваше внимание на то, что данный документ является базовым и не всегда отвечает требованиям конкретной ситуации. Наши адвокаты готовы оказать вам помощь в юридической консультации,  составлении любого правового документа, подходящего именно под вашу ситуацию.   

     Для  подробной информаций свяжитесь с Адвокатом / Юристом, по телефону; +7 (708) 971-78-58; +7 (700) 978 5755, +7 (700) 978 5085.  

      Адвокат Алматы Юрист Юридическая услуга Юридическая консультация  Гражданские Уголовные Административные дела споры Арбитражные Юридическая компания Казахстан контора Судебные дела