Комментарий к статье 414. Заведомо незаконные задержание, заключение под стражу или содержание под стражей Уголовного кодекса Республики Казахстан
1. Заведомо незаконное задержание —
наказывается штрафом в размере до пяти тысяч месячных расчётных показателей либо исправительными работами в том же размере, либо привлечением к общественным работам на срок до одной тысячи часов, либо ограничением свободы на срок до пяти лет, либо лишением свободы на тот же срок, с лишением права занимать определённые должности или заниматься определённой деятельностью на срок до пяти лет.
2. Заведомо незаконное заключение под стражу или содержание под стражей —
наказывается штрафом в размере до пяти тысяч месячных расчётных показателей либо исправительными работами в том же размере, либо привлечением к общественным работам на срок до одной тысячи двухсот часов, либо ограничением свободы на срок до семи лет, либо лишением свободы на тот же срок, с лишением права занимать определённые должности или заниматься определённой деятельностью на срок до шести лет.
3. Деяния, предусмотренные частями первой или второй настоящей статьи, повлёкшие тяжкие последствия, —
наказываются лишением свободы на срок от трёх до десяти лет с лишением права занимать определённые должности или заниматься определённой деятельностью на срок до семи лет.
4. Умышленное неуведомление родственников подозреваемого о факте его задержания и месте нахождения, незаконный отказ в предоставлении информации о месте содержания под стражей лица гражданину, имеющему право на получение такой информации, а равно фальсификация времени составления протокола задержания или времени фактического задержания —
наказываются штрафом в размере до двухсот месячных расчётных показателей либо исправительными работами в том же размере, либо привлечением к общественным работам на срок до двухсот шестидесяти часов, либо арестом на срок от десяти до пятидесяти суток, с лишением права занимать определённые должности или заниматься определённой деятельностью на срок до трёх лет или без такового.
Общественная опасность уголовного правонарушения (ч. ч. 1, 2 и 3 — преступления, ч. 4 — уголовный проступок) состоит в том, что данными действиями нарушается один из основополагающих принципов неприкосновенности прав и свобод человека.
В статье 9 Всеобщей декларации прав человека от 10 декабря 1948 г. закреплено, что никто не может быть подвергнут произвольному аресту, задержанию или изгнанию.
Кроме этого, согласно п. 1 ст. 16 Конституции РК, каждый имеет право на личную свободу. Арест и содержание под стражей допускаются только в предусмотренных законом случаях и лишь с санкции суда с предоставлением арестованному права обжалования. Без санкции суда лицо может быть подвергнуто задержанию на срок не более семидесяти двух часов (п. 2 ст. 16 Конституции РК).
Объектом являются интересы правосудия, поскольку в результате его совершения подрывается авторитет правоохранительных органов, нарушается законность, а также личная свобода человека.
Объективная сторона ч. 1 комментируемой статьи заключается в заведомо незаконном задержании.
В соответствии с ч. 1 ст. 14 УПК никто не может быть задержан по подозрению в совершении уголовного правонарушения, заключён под стражу или иным образом лишён свободы иначе как на основаниях и в порядке, установленных УПК.
Согласно части 1 ст. 128 УПК, задержание подозреваемого в совершении уголовного правонарушения — мера процессуального принуждения, применяемая органом уголовного преследования с целью пресечения преступления и разрешения вопроса о применении к нему меры пресечения в виде содержания под стражей или для обеспечения производства по уголовному проступку, по которому имеются основания полагать, что лицо может скрыться либо совершить более тяжкое деяние.
Должностное лицо органа уголовного преследования вправе задержать лицо, подозреваемое в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы, при наличии одного из следующих оснований:
когда это лицо застигнуто при совершении преступления или непосредственно после его совершения;
когда очевидцы (свидетели), в том числе потерпевшие, прямо укажут на данное лицо как на совершившее преступление либо задержат это лицо в порядке, предусмотренном ст. 130 УПК;
когда на этом лице или его одежде, при нём или в его жилище будут обнаружены явные следы преступления;
когда в полученных в соответствии с законом материалах оперативно-розыскной, контрразведывательной деятельности и (или) негласных следственных действий в отношении лица имеются достоверные данные о совершённом или готовящемся им преступлении (ч. 2 ст. 128 УПК).
Задержание лиц по подозрению в совершении преступления производится после проведения необходимых неотложных следственных действий, за исключением основания, предусмотренного п. 1) ч. 2 ст. 128 УПК (ч. 3 ст. 128 УПК).
При наличии иных данных, дающих основание подозревать лицо в совершении уголовного правонарушения, оно может быть задержано лишь в том случае, если это лицо пыталось скрыться либо когда оно не имеет постоянного места жительства или не установлена личность подозреваемого, либо когда в суд направлено ходатайство о санкционировании меры пресечения в виде содержания под стражей (ч. 4 ст. 128 УПК).
Срок задержания лица, подозреваемого в совершении уголовного правонарушения, исчисляется с момента фактического задержания и не может превышать семидесяти двух часов (ч. 5 ст. 128 УПК).
В абзаце шестом п. 2 Нормативного постановления Конституционного Совета РК от 13 апреля 2012 г. «Об официальном толковании норм Конституции Республики Казахстан по вопросу исчисления конституционных сроков» определено: «Началом срока задержания является тот час с точностью до минуты, когда ограничение свободы задержанного лица, включая свободу передвижения — принудительное удержание в определённом месте, принудительное доставление в органы дознания и следствия (захват, закрытие в помещении, принуждение пройти куда-либо или остаться на месте и т. д.), а также какие-либо иные действия, существенно ограничивающие личную свободу человека, стало реальным, независимо от придания задержанному какого-либо процессуального статуса или выполнения иных формальных процедур. Моментом окончания этого срока является истечение семидесяти двух часов, исчисляемых непрерывно со времени фактического задержания».
Из содержания п. 2 ст. 16 Конституции РК следует, что случаи определения иных правил содержания под стражей, в том числе исчисления его срока, следует рассматривать как нарушение данной конституционной нормы.
Следовательно, под незаконным задержанием следует понимать такое задержание, которое произведено при отсутствии указанных в законе оснований или с нарушением процессуального оформления, а также задержание лица, подлежащего освобождению.
Необходимо отметить, что правоприменительная практика сложилась таким образом, что к формам незаконного задержания относят случаи, когда:
- не подтвердилось подозрение в совершении уголовного правонарушения;
отсутствуют основания для применения к задержанному меры пресечения в виде содержания под стражей либо наказания в виде ареста либо выдворения за пределы РК;
задержание было произведено с существенным нарушением требований ст. 131 УПК;
отсутствовали законные основания для задержания (ч. 2 ст. 128 УПК).
Однако такой подход не совсем верный. Основания и условия задержания прямо не связаны с перспективой заключения в последующем такого лица под стражу (мера пресечения). Более того, это не является основной целью задержания. Возможны случаи, когда орган, ведущий уголовный процесс, имел основания задержать лицо, но не имел оснований подвергнуть такое лицо заключению под стражу как мере пресечения. Поэтому единственным «надёжным» объективным критерием определения того или иного задержания как незаконного является соответствие процедуры задержания и оформления требованиям главы 17 УПК.
Незаконное задержание, которое влечёт уголовную ответственность, будет иметь место как при задержании лица без достаточных к тому фактических оснований, так и при нарушении процессуального порядка задержания, а также при незаконном содержании под стражей задержанного сверх срока задержания, когда лицо было задержано правильно.
Задержание лица, подозреваемого в совершении преступления, как меру процессуального принуждения следует отличать от задержания как меры административного воздействия. В соответствии со ст. 789 КоАП административное задержание осуществляется в течение времени, необходимого для достижения целей, указанных в ст. 785 КоАП, и может длиться не более трёх часов. Если при этом работниками полиции допущено нарушение правил административного задержания, то подобное деяние образует дисциплинарный проступок или должностное преступление и может квалифицироваться по ст. 414 УК.
Преступления, предусмотренные ч. ч. 1, 2 и 3 ст. 414 УК, следует отличать от незаконного лишения свободы (ст. 126 УК), которое совершается только частным лицом и посягает на личную свободу человека.
Состав преступления по конструкции является формальным, и момент его окончания целиком зависит от формы его проявления. Так, если задержание было произведено без достаточных к тому оснований, оно будет считаться оконченным с момента фактического задержания. Если законные основания для задержания имели место, но не был составлен протокол задержания, то преступление следует считать оконченным спустя три часа после доставления подозреваемого в орган дознания, следователю или прокурору (о необходимости составления протокола задержания подозреваемого в срок не более трёх часов после доставления прямо указывается в ч. 2 ст. 131 УПК). Если в отношении лица не была избрана мера пресечения в виде содержания под стражей либо суд не отложил окончательное принятие решения, деяние считается оконченным через 48 часов с момента фактического задержания.
Субъективная сторона характеризуется прямым умыслом. Это вытекает из содержания термина «заведомо», который указывает на тот факт, что лицо отчётливо представляет незаконный характер своего действия. Виновный осознаёт общественную опасность содеянного, осознаёт, что законные основания для задержания отсутствуют, предвидит и желает совершить незаконное задержание.
Мотивы задержания могут быть различными: месть, корысть, зависть, карьеризм и т. п.
Субъект незаконного задержания — специальный. Им могут быть должностные лица органов уголовного преследования (прокурор, следователь, начальник органа дознания, дознаватель, а также руководитель администрации места содержания под стражей).
Часть 2 ст. 414 УК устанавливает ответственность за заведомо незаконное заключение под стражу или содержание под стражей.
В соответствии со ст. 2 Закона РК от 30 марта 1999 г. «О порядке и условиях содержания лиц в специальных учреждениях, обеспечивающих временную изоляцию от общества» под содержанием под стражей следует понимать установленную законом Республики Казахстан временную изоляцию лиц с санкции суда в специальных учреждениях. Таким образом, под стражей могут оказаться две категории лиц:
задержанные подозреваемые или обвиняемые в совершении преступления, в отношении которых избрана мера пресечения в виде ареста;
подозреваемые или обвиняемые, которые не подвергались задержанию, но в отношении которых избрана мера пресечения в виде ареста. Это обычно бывает после предъявления обвинения человеку, который до этого находился на свободе.
Согласно части 1 ст. 136 УПК, при наличии достаточных оснований полагать, что подозреваемый, обвиняемый скроются от органов уголовного преследования или суда либо воспрепятствуют объективному расследованию дела или его разбирательству в суде, либо будут продолжать заниматься преступной деятельностью, а также для обеспечения исполнения приговора орган, ведущий уголовный процесс, в пределах своих полномочий вправе применить к этим лицам одну из мер пресечения, предусмотренных ст. 137 УПК.
В соответствии с ч. 1 ст. 147 УПК содержание под стражей — это мера пресечения, применяемая только с санкции судьи и лишь в отношении подозреваемого, обвиняемого, подсудимого в совершении преступления, за которое законом предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок не менее пяти лет, при невозможности применения других менее строгих мер пресечения. В исключительных случаях эта мера пресечения может быть применена в отношении лица, подозреваемого, обвиняемого, подсудимого в совершении преступления, за которое законом предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок до 5 лет, если:
он не имеет постоянного места жительства на территории РК;
не установлена его личность;
им нарушена ранее избранная мера пресечения или мера процессуального принуждения;
он пытался скрыться или скрылся от органов уголовного преследования или суда;
он подозревается в совершении преступления в составе организованной группы или преступного сообщества (преступной организации);
он имеет судимость за ранее совершённое тяжкое или особо тяжкое преступление;
имеются данные о продолжении им преступной деятельности.
Согласно пункту 13 Нормативного постановления Верховного Суда РК от 24 января 2020 г. «О некоторых вопросах санкционирования мер пресечения», срок содержания под стражей исчисляется с момента фактического задержания, в связи с чем в постановлении о санкционировании меры пресечения в виде содержания под стражей следует указывать начало исчисления этого срока с точностью до минуты и срок, на который санкционируется данная мера пресечения.
Наряду со сроком задержания в срок содержания под стражей засчитывается срок:
принудительного нахождения в психиатрической или иной медицинской организации в стационарных условиях по решению суда в соответствии с ч. 6 ст. 152 УПК;
содержания под стражей выданного (экстрадированного) лица Республике Казахстан и его этапирования в соответствии со ст. 584 УПК с момента пересечения им государственной границы РК.
Таким образом, следует признавать незаконным содержание под стражей:
применённое к лицу, в отношении которого заведомо незаконно осуществляется уголовное преследование;
при отсутствии оснований, предусмотренных ч. 1 ст. 147 УПК;
применённое в отношении подозреваемого или обвиняемого в совершении преступления, за которое не предусмотрено наказание в виде лишения свободы;
избранное в отношении подозреваемого или обвиняемого в совершении преступления, за которое предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок до двух лет при отсутствии обстоятельств, перечисленных в п. п. 1)–4) ч. 1 ст. 147 УПК;
применённое в отношении несовершеннолетнего подозреваемого или обвиняемого в совершении преступления небольшой тяжести.
С учётом приведённых выше положений преступление следует считать оконченным с момента вынесения судьёй постановления об избрании в отношении подозреваемого или обвиняемого меры пресечения в виде содержания под стражей.
С субъективной стороны преступление, предусмотренное ч. 2 ст. 414, совершается только с прямым умыслом. В диспозиции нормы говорится о заведомо незаконном содержании под стражей. Заведомость означает, что для лица, применяющего данную меру пресечения, должно быть очевидно отсутствие законных оснований для этого. При этом оно осознаёт общественную опасность и неправомерность своих действий и, тем не менее, желает их совершить.
Мотивы совершения преступления на квалификацию влияния не оказывают.
Субъект преступления специальный, им может быть только следственный судья районного и приравненного к нему суда, а в случаях изменения постановления следственного судьи или отмены постановления следственного судьи и вынесения нового постановления — судья областного и приравненного к нему суда (ч. 1 ст. 148 УПК и п. п. 2), 3) ч. 7 ст. 107 УПК).
В части 3 ст. 414 УК установлена уголовная ответственность за деяния, предусмотренные ч. ч. 1 и 2 комментируемой статьи, повлёкшие наступление тяжких последствий. Таковыми, в соответствии с п. 4) ст. 3 УК, могут быть признаны смерть человека; самоубийство потерпевшего (потерпевшей) или его (её) близкого (близких); причинение тяжкого вреда здоровью, а также иные последствия, свидетельствующие о тяжести причинённого вреда.
По конструкции состав преступления, ответственность за которое предусмотрена в ч. 3 комментируемой статьи, является материальным.
В части 4 ст. 414 УК предусмотрена ответственность за умышленное неуведомление родственников подозреваемого о факте его задержания и месте нахождения, незаконный отказ в предоставлении информации о месте содержания под стражей лица гражданину, имеющему право на получение такой информации, а равно фальсификация времени составления протокола задержания или времени фактического задержания.
Согласно статье 135 УПК, о задержании подозреваемого и месте его нахождения лицо, осуществляющее досудебное расследование, обязано безотлагательно уведомить кого-либо из совершеннолетних членов его семьи, а при их отсутствии — других родственников или близких лиц или предоставить возможность такого уведомления самому подозреваемому. О задержании иностранца немедленно, а в случае невозможности — в течение двадцати четырёх часов также должны быть уведомлены посольство, консульство или иное представительство этого государства через Министерство иностранных дел РК в порядке, установленном совместным приказом Министра иностранных дел РК и Генерального Прокурора РК.
Состав уголовного проступка, предусмотренного ч. 4 комментируемой статьи, формальный. Уголовный проступок считается оконченным:
— с момента истечения срока возложенного уведомления родственников подозреваемого о факте его задержания и месте нахождения;
— с момента незаконного отказа в предоставлении информации о месте содержания под стражей лица гражданину, имеющему право на получение информации;
— с момента фальсификации времени составления протокола задержания или времени фактического задержания.
Под фальсификацией времени составления протокола задержания или времени фактического задержания следует понимать указание в протоколе задержания времени, которое не соответствует времени составления протокола задержания или времени фактического задержания лица.
Деяние, предусмотренное ч. 1 ст. 414 УК, относится к преступлениям средней тяжести.
Деяния, предусмотренные ч. ч. 2 и 3 ст. 414 УК, относятся к тяжким преступлениям.
Деяние, предусмотренное ч. 4 ст. 414 УК, относится к уголовным проступкам.
Комментарий 2021 года к Уголовному Кодексу Республики Казахстан от Исидор Шамиловича Борчашвили, заслуженного деятеля Казахстана, доктор юридических наук, профессор, академик Казахстанской национальной академии естественных наук, член Научно-консультативных советов при Конституционном Совете РК и при Верховном Суде РК, член рабочей группы по реформе правоохранительной системы при Совете Безопасности РК, Заслуженный работник МВД Республики Казахстан.
Конституция Закон Кодекс Норматив Указ Приказ Решение Постановление Адвокат Алматы Юрист Юридическая услуга Юридическая консультация Гражданские Уголовные Административные дела споры Защита Арбитражные Юридическая компания Казахстан Адвокатская контора Судебные дела Декларация Указ Приказ Постановление Решение Доклад Заключение Заявление Заключение Конвенция Контракт Меморандум Методика Нормы Нота Правила Программа Устав Хартия Статья Комментарий Резолюция Регламент Протокол Проект Программа Правила Послания
