Комментарий к статье 137. Незаконная деятельность по усыновлению (удочерению) Уголовного кодекса Республики Казахстан
1. Незаконные действия по усыновлению (удочерению) ребенка, передаче его под опеку (попечительство), патронатному воспитателю —
наказываются штрафом в размере до ста шестидесяти месячных расчетных показателей либо исправительными работами в том же размере, либо привлечением к общественным работам на срок до ста шестидесяти часов, либо арестом на срок до сорока суток, с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового.
2. Те же деяния, совершенные из корыстных побуждений или должностным лицом с использованием своего служебного положения, —
наказываются штрафом в размере до двух тысяч месячных расчетных показателей либо исправительными работами в том же размере, либо привлечением к общественным работам на срок до шестисот часов, либо ограничением свободы на срок до двух лет, либо лишением свободы на тот же срок, с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового.
Общественная опасность рассматриваемого уголовного правонарушения (ч. 1 — уголовный проступок, ч. 2 — преступление) состоит в том, что в результате незаконной деятельности по усыновлению (удочерению) нарушаются права ребенка, причиняются страдания, которые могут привести к возникновению конфликтов между несовершеннолетним и его приемным родителем, а иногда и к самоубийству.
Объектом рассматриваемого уголовного правонарушения являются свобода ребенка, его права и законные интересы. Уголовным правонарушением причиняется вред также физическому и духовному развитию ребенка.
Согласно Конвенции о правах ребенка от 20 ноября 1989 г., которую Республика Казахстан ратифицировала постановлением Верховного Совета РК от 8 июня 1994 г., ребенку для полного и гармоничного развития его личности необходимо расти в семейном окружении, в атмосфере счастья, любви и понимания.
Ребенок, ввиду его физической и умственной незрелости, нуждается в специальной охране и заботе, включая надлежащую правовую защиту как до, так и после рождения.
В соответствии со ст. 20 Конвенции о правах ребенка 1989 г. ребенок, который временно или постоянно лишен своего семейного окружения или который в его собственных интересах не может оставаться в таком окружении, имеет право на особую защиту и помощь, предоставляемые государством. Определяя обязанности государств-участников, Конвенция в целях обеспечения гарантий соблюдения законных интересов ребенка предписывает в ст. 21 следующее.
«Государства-участники...:
обеспечивают, чтобы усыновление ребенка разрешалось только компетентными властями, которые определяют в соответствии с применимыми законами и процедурами и на основе всей относящейся к делу достоверной информации, что усыновление допустимо ввиду статуса ребенка относительно родителей, родственников и законных опекунов и что, если требуется, заинтересованные лица дали свое осознанное согласие на усыновление на основе такой консультации, которая может быть необходимой;
признают, что усыновление в другой стране может рассматриваться в качестве альтернативного способа ухода за ребенком, если ребенок не может быть передан на воспитание или помещен в семью, которая могла бы обеспечить его воспитание или усыновление, и если обеспечение какого-либо подходящего ухода в стране происхождения ребенка является невозможным;
обеспечивают, чтобы в случае усыновления ребенка в другой стране применялись такие же гарантии и нормы, которые применяются в отношении усыновления внутри страны;
принимают все необходимые меры с целью обеспечения того, чтобы в случае усыновления в другой стране устройство ребенка не приводило к получению неоправданных финансовых выгод связанными с этим лицами;
содействуют в необходимых случаях достижению целей настоящей статьи путем заключения двусторонних и многосторонних договоренностей или соглашений и стремятся на этой основе обеспечить, чтобы устройство ребенка в другой стране осуществлялось компетентными властями или органами».
Проблемам обеспечения прав детей, оставшихся без семьи, посвящена Декларация о социальных и правовых принципах, касающихся защиты и благополучия детей, особенно при передаче детей на воспитание и их усыновлении на национальном и международном уровнях от 3 декабря 1986 г. Данный документ предусматривает возможность передачи ребенка на воспитание в другую семью или его усыновления, если забота о ребенке со стороны его родителей отсутствует или является ненадлежащей (ст. 3). При рассмотрении вопросов о передаче ребенка для заботы не его собственными родителями главным соображением должно быть наилучшее обеспечение интересов ребенка, его потребность в любви и право на обеспеченность и постоянную заботу (ст. 5), — подчеркивается в Декларации 1986 г.
Законодательство Республики Казахстан направлено на защиту прав детей, оставшихся без родительской заботы. Согласно статье 27 Конституции РК, брак и семья, материнство и отцовство и детство находятся под защитой государства (п. 1); забота о детях и их воспитание являются естественным правом и обязанностью родителей (п. 2). Поэтому казахстанское законодательство предусматривает возможность устройства детей, оставшихся без заботы родителей. Формами такого устройства являются усыновление (удочерение), передача под опеку (попечительство) и передача в приемную семью. Кодекс «О браке (супружестве) и семье» посвящает отдельные главы усыновлению (удочерению) детей, опеке и попечительству над детьми, передаче детей в приемную семью, патронату, гостевой семье.
Принят целый ряд законов и подзаконных нормативных актов, направленных на обеспечение охраны прав ребенка при усыновлении (удочерении), установлении над ним опеки и попечительства и передаче в приемную семью: Кодекс РК «О браке (супружестве) и семье», Закон РК от 8 августа 2002 г. «О правах ребенка в Республике Казахстан», постановления Правительства РК от 21 сентября 2010 г. «О мерах по обеспечению выполнения Республикой Казахстан обязательств, вытекающих из Конвенции о защите детей и сотрудничестве в отношении иностранного усыновителя», от 30 марта 2012 г. «Об утверждении Правил передачи детей, являющихся гражданами Республики Казахстан, на усыновление», от 10 июля 2014 г. «Об утверждении Правил назначения, возврата и размера единовременной денежной выплаты в связи с усыновлением ребенка-сироты и (или) ребенка, остававшегося без попечения родителей» (с изменением от 2 июля 2015 г.), приказы Министра образования и науки РК от 9 декабря 2014 г. «Об утверждении Правил аккредитации агентств по усыновлению», от 29 июня 2016 г. «Об утверждении Правил учета лиц, являющихся гражданами Республики Казахстан, постоянно проживающих на территории Республики Казахстан, желающих усыновить детей-сирот, детей, оставшихся без попечения родителей», от 16 января 2015 г. «Об утверждении Правил деятельности и определения состава комиссии, выдающей заключение о возможности (невозможности) выдачи разрешения о передаче детей, являющихся гражданами Республики Казахстан, на усыновление», от 16 января 2015 г. «Об утверждении Правил организации учета детей-сирот, детей, оставшихся без попечения родителей и подлежащих усыновлению, и доступа к информации о них», от 16 января 2015 г. «Об утверждении Положения о патронатном воспитании», приказ Министра здравоохранения и социального развития РК от 28 августа 2015 г. «Об утверждении перечня заболеваний, при наличии которых лицо не может усыновить ребенка, принять его под опеку или попечительство, патронаж», ... приказ и. о. Министра иностранных дел РК от 14 июня 2016 г. «Об утверждении Правил учета лиц, являющихся гражданами Республики Казахстан, постоянно проживающих за пределами Республики Казахстан, иностранцев, желающих усыновить детей-сирот, детей, оставшихся без попечения родителей, являющихся гражданами Республики Казахстан» и иные нормативные правовые акты.
С этой целью в рамках реализации п. 3 ст. 120 указанного Кодекса Правительством РК постановлением от 30 марта 2012 г. утверждены Правила осуществления функций государства по опеке и попечительству, в которых определены порядок осуществления функций государства по опеке и попечительству в отношении несовершеннолетних и совершеннолетних через местные исполнительные органы. Согласно пункту 3 этих Правил, функции государства по опеке и попечительству осуществляются в целях защиты прав и интересов несовершеннолетних, в том числе детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, нуждающихся в усыновлении, в передаче в приемную семью, установлении над ними опеки или попечительства, патроната, и детей-сирот, детей, оставшихся без попечения родителей, находящихся под опекой или попечительством, на патронате, а также воспитывающихся в организациях для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей.
Согласно пункту 1 ст. 120 Кодекса о браке (супружестве) и семье, государство осуществляет свои функции по опеке и попечительству в отношении несовершеннолетних и недееспособных или ограниченно дееспособных совершеннолетних лиц через местные исполнительные органы. Функции государства по опеке или попечительству осуществляются в порядке, определяемом Правительством РК.
Опека и попечительство устанавливаются также для защиты имущества и личных неимущественных прав и интересов недееспособных или ограниченно дееспособных совершеннолетних лиц.
Местные исполнительные органы районов, городов, областного, республиканского значения, столицы осуществляют функции государства по опеке и попечительству в отношении несовершеннолетних через уполномоченные органы образования и здравоохранения, в отношении совершеннолетних — через уполномоченные органы социальной защиты населения, которые организуют деятельность по учету детей-сирот, детей, оставшихся без попечения родителей, и исходя из конкретных обстоятельств утраты родительского попечения, а также интересов таких детей обеспечивают выбор формы их устройства и последующий контроль за условиями содержания, воспитания и обучения.
Защита прав и интересов детей-сирот, детей, оставшихся без попечения родителей, осуществляется органом в установленном законодательством Республики Казахстан порядке путем передачи их на воспитание в семью (усыновления), под опеку или попечительство, патронат, в приемную семью, а при отсутствии такой возможности — в организации всех типов для детей-сирот, детей, оставшихся без попечения родителей.
Объективную сторону уголовного правонарушения составляют незаконные действия по усыновлению (удочерению) ребенка, передаче его под опеку (попечительство), патронатному воспитателю.
Диспозиция комментируемой статьи является бланкетной, следовательно, для идентификации вышеперечисленных незаконных действий требуется обратиться к нормам Кодекса РК «О браке (супружестве) и семье», Закона РК «О правах ребенка в Республике Казахстан», а также к постановлению Правительства РК от 30 марта 2012 г. «Об утверждении Правил передачи детей, являющихся гражданами Республики Казахстан, на усыновление».
Согласно статье 4 Закона РК от 12 марта 2010 г. «О ратификации Конвенции о защите детей и сотрудничестве в отношении иностранного усыновления»: «Усыновление по смыслу Конвенции имеет место только в случае, если компетентные власти государства происхождения:
установили, что ребенок может быть усыновлен;
определили после надлежащего рассмотрения возможностей устройства ребенка в государстве происхождения, что иностранное усыновление отвечает наилучшим интересам ребенка;
убедились, что
лица, учреждения и власти, согласие которых необходимо для усыновления, были должным образом проконсультированы и информированы о последствиях их согласия, в частности в отношении того, приведет усыновление или нет к прекращению правовой связи между ребенком и семьей его происхождения,
такие лица, учреждения и власти дали свое согласие добровольно в требуемой юридической форме, выраженное или засвидетельствованное письменно,
согласие не было дано за вознаграждение или компенсацию какого-либо рода и не было взято назад и
где это требуется, согласие матери было дано только после рождения ребенка;
убедились с учетом возраста и степени зрелости ребенка, что
с ребенком советовались и его должным образом информировали о последствиях усыновления и о необходимости его согласия на усыновление, если такое согласие требуется,
приняли во внимание желание и мнение ребенка,
согласие ребенка на усыновление, если такое согласие требуется, было получено добровольно, в надлежащей юридической форме, выраженной или засвидетельствованной письменно, и
такое согласие не было дано за вознаграждение или компенсацию какого-либо рода».
В первую очередь необходимо уяснить законные формы этих действий. Усыновление (удочерение) — это правовая форма передачи ребенка (детей) на воспитание в семью на основании судебного решения, в результате которого возникают личные неимущественные и имущественные права и обязанности, приравниваемые к правам и обязанностям родственников по происхождению.
Опека — это правовая форма защиты прав и законных интересов детей, не достигших четырнадцати лет.
Попечительство — это правовая форма защиты прав и законных интересов детей в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет.
Патронат — это форма воспитания, при которой ребенок, оставшийся без попечения родителей, передается на воспитание в семью граждан по договору, заключаемому уполномоченным государственным органом и лицом (патронатным воспитателем), выразившим желание взять ребенка на воспитание.
В соответствии со ст. 103 Кодекса РК «О браке (супружестве) и семье»:
«Усыновление признается недействительным в случаях:
принятия решения суда об усыновлении на основе подложных документов;
совершения усыновления без согласия лиц, указанных в статье 93 настоящего Кодекса;
усыновления лицом, состоящим в браке (супружестве), без письменного согласия другого супруга;
нарушения положений, предусмотренных пунктом 2 статьи 91 настоящего Кодекса».
Требование о признании усыновления недействительным вправе предъявить родители усыновленного, супруг усыновителя, лица, права которых нарушены усыновлением, прокурор, орган, осуществляющий функции по опеке или попечительству.
Принимая заявление об усыновлении, суд обязан проверить, соответствует ли заявление по форме и содержанию требованиям, предъявляемым ст. 148 Гражданского процессуального кодекса к исковому заявлению, и требованиям ст. 311 ГПК. Суд также обязан проверить наличие в приложении к заявлению необходимых документов, перечень которых содержится в ст. 312 ГПК.
Граждане РК, постоянно проживающие за пределами Республики Казахстан, иностранцы, в том числе имеющие вид на жительство в Республике Казахстан, желающие усыновить детей, должны предоставить письменное согласие уполномоченного органа в области защиты прав детей Республики Казахстан (Комитета по охране детей) на начало процедуры усыновления.
Заявление должно быть подписано лично усыновителем (усыновителями), подача заявления кем-либо в интересах усыновителей недопустима.
В силу ст. 314 ГПК дела об усыновлении ребенка должны рассматриваться с обязательным участием самих усыновителей (усыновителя), представителей органа, осуществляющего функции по опеке и попечительству, а также прокурора.
Если суд придет к выводу о целесообразности опроса в судебном заседании усыновляемого ребенка, достигшего десяти лет, для выяснения его мнения по рассматриваемому вопросу, то суд обязан предварительно выяснить мнение органа, осуществляющего функции по опеке и попечительству, для того чтобы присутствие ребенка в суде не оказало на него неблагоприятное воздействие. При опросе в судебном заседании с участием психолога необходимо выяснить, не является ли мнение ребенка следствием воздействия на него одного из родителей или других заинтересованных лиц, осознает ли он свои собственные интересы при выражении этого мнения и как он его обосновывает.
При наличии у ребенка родителей их согласие является обязательным условием усыновления. Согласие родителей на усыновление ребенка должно быть выражено в заявлении, нотариально удостоверенном или заверенном руководителем учреждения, в котором находится ребенок, оставшийся без попечения родителей, либо органом, осуществляющим функции по опеке или попечительству, по месту производства усыновления ребенка или по месту жительства родителей, а также может быть выражено непосредственно в суде при производстве усыновления.
В соответствии с п. 7 ст. 77 Кодекса «О браке (супружестве) и семье» усыновление ребенка в случае лишения родителей родительских прав допускается по истечении шести месяцев со дня вступления в законную силу решения суда о лишении родительских прав. Усыновление ребенка, один из родителей которого лишен родительских прав, допускается с согласия другого родителя.
Согласно пункту 11 Нормативного постановления Верховного Суда РК от 31 марта 2016 г. «О практике применения судами законодательства об усыновлении (удочерении) детей»:
«Рассматривая дела об усыновлении ребенка — гражданина Республики Казахстан гражданами Республики Казахстан, постоянно проживающими за пределами территории Республики Казахстан, иностранными гражданами, судам следует иметь в виду следующее:
усыновление детей допускается только в случаях, если не представилось возможным передать этих детей на воспитание в семьи граждан Республики Казахстан, постоянно проживающих на территории Республики Казахстан (усыновление, опека, попечительство, патронатное воспитание, приемная семья или иные формы устройства детей, оставшихся без попечения родителей, предусмотренные законом), или на усыновление родственниками детей независимо от места жительства и гражданства этих родственников (пункт четвертый статьи 84 Кодекса).
Для выяснения указанных обстоятельств судам необходимо истребовать от органа, осуществляющего функции по опеке или попечительству, документы, подтверждающие невозможность передачи ребенка на воспитание в семью граждан Республики Казахстан или на усыновление родственниками ребенка независимо от гражданства и места жительства этих родственников. При исследовании названных документов следует проверить, с какого времени ребенок стоит на учете, истек ли трехмесячный срок постановки на централизованный учет, предлагался ли ребенок на воспитание или усыновление гражданам Республики Казахстан или родственникам ребенка, если предлагался, то по какой причине они отказались от принятия ребенка в семью, допрашивались ли родственники и лица, которые отказались от усыновления данного ребенка, подписывались ли ими заявления об ознакомлении со сведениями о ребенке и отказе от усыновления либо принятии на воспитание в семью;
граждане, претендующие на усыновление ребенка — гражданина Республики Казахстан и зарегистрированные в установленном порядке через аккредитованные агентства по усыновлению, должны предоставить суду заключение компетентного органа государства, гражданами которого они являются либо в котором имеют постоянное место жительства, об условиях их жизни и о возможности быть усыновителем, разрешение компетентного органа на выезд усыновленного ребенка из Республики Казахстан в принимающее государство...».
Граждане Республики Казахстан, постоянно проживающие на территории Республики Казахстан, желающие усыновить детей, обязаны лично выбрать ребенка и иметь с ним непосредственные контакты не менее двух недель.
Граждане Республики Казахстан, постоянно проживающие за пределами Республики Казахстан, и иностранцы, претендующие на усыновление ребенка, должны иметь с ребенком непосредственный контакт не менее четырех недель. Эти сроки должны быть соблюдены указанными лицами до подачи заявления об усыновлении в суд.
Заявление об усыновлении, поданное до истечения этих сроков, согласно подпункту 1) ч. 1 ст. 152 ГПК возвращается заявителю, поскольку закон обязывает усыновителей в установленные сроки лично познакомиться с усыновляемым ребенком. В ходе судебного заседания суду подлежит исследовать обстоятельства общения заявителей с усыновляемым ребенком, убедиться в установлении между ними контакта.
Решая вопрос о допустимости усыновления, в каждом конкретном случае судам следует проверять и учитывать нравственные и иные личные качества усыновителя (обстоятельства, характеризующие поведение заявителя на работе, в быту, наличие на момент усыновления непогашенной или неснятой судимости за совершение умышленного преступления), состояние его здоровья, возраст, сложившиеся в семье взаимоотношения, отношения, возникшие между этими лицами и ребенком, а также материальные и жилищные условия жизни будущих усыновителей.
При усыновлении найденного, брошенного (отказного) ребенка недостаточно наличия протокола или акта об обнаружении ребенка, составленного органами внутренних дел или местным исполнительным органом. Принимая заявление об усыновлении такого ребенка, судья проверяет, приложены ли к заявлению копия записи акта о рождении и свидетельство о рождении, подтверждающие регистрацию ребенка в соответствии со ст. 196 Кодекса «О браке (супружестве) и семье».
Если на момент подачи заявления об усыновлении найденный, брошенный (отказной) ребенок не зарегистрирован в порядке, предусмотренном ст. 196 Кодекса РК «О браке (супружестве) и семье», и невозможно устранение этого недостатка на стадии судебной подготовки дела, то суд в соответствии с подпунктом 3) ч. 1 ст. 152 ГПК должен решить вопрос о возвращении заявления заявителю для устранения обстоятельств, препятствующих возбуждению дела.
При усыновлении ребенка несовершеннолетних родителей, не достигших возраста шестнадцати лет, необходимо также согласие законных представителей. В случае отсутствия законных представителей несовершеннолетних родителей или в случае, если ребенок брошен несовершеннолетними родителями в медицинской организации после рождения и его судьбой никто не интересуется более трех месяцев, необходимо согласие органа, осуществляющего функции по опеке или попечительству.
Постановлением Правительства РК от 30 марта 2012 г. утверждены «Правила передачи детей, являющихся гражданами Республики Казахстан, на усыновление», которые разработаны в соответствии с п. 6 ст. 84 Кодекса РК «О браке (супружестве) и семье».
Данные Правила определяют порядок:
передачи детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, являющихся гражданами Республики Казахстан, на усыновление родственниками независимо от их гражданства и места жительства;
передачи детей на усыновление гражданам Республики Казахстан, постоянно проживающим на территории Республики Казахстан;
передачи детей, состоящих на централизованном учете детей-сирот, детей, оставшихся без попечения родителей, в Республиканском банке данных детей-сирот, детей, оставшихся без попечения родителей, и лиц, желающих принять детей на воспитание в свои семьи, на усыновление гражданам Республики Казахстан, постоянно проживающим за пределами Республики Казахстан, иностранцам (п. 1 Правил).
Согласно пункту 2 указанных Правил и ст. 84 Кодекса «О браке (супружестве) и семье», усыновление допускается в отношении несовершеннолетних детей, рождение которых зарегистрировано в порядке, установленном Кодексом, и только в их интересах с учетом возможностей обеспечения полноценного физического, психологического, духовного и нравственного развития, воспитания и образования ребенка.
При этом учитываются возраст, степень зрелости и согласие ребенка на усыновление.
Усыновлению подлежат дети, единственный или оба родителя которых:
- умерли; 2) отказались от ребенка; 3) лишены и не восстановлены в родительских правах; 4) дали согласие на усыновление ребенка родственникам, лицам, состоящим в браке (супружестве) с матерью или отцом усыновляемого ребенка (детей); 5) признаны в судебном порядке недееспособными, безвестно отсутствующими или объявлены умершими; 6) неизвестны.
Усыновление найденного (подкинутого) ребенка, родители которого неизвестны, осуществляется в установленном Кодексом «О браке (супружестве) и семье» порядке при наличии протокола или акта, выданного органами внутренних дел или органами, осуществляющими функции по опеке и попечительству, свидетельства о его рождении и копии записи акта о рождении, подтверждающей регистрацию рождения ребенка в соответствии со ст. 196 названного Кодекса.
Усыновление ребенка, оставленного в родильном доме (отделении) или иной медицинской организации, осуществляется в установленном вышеназванным Кодексом порядке при наличии соответствующего акта, составленного администрацией учреждения, в котором был оставлен ребенок.
Усыновление братьев и сестер, воспитывавшихся в одной семье, разными лицами не допускается, за исключением случаев, когда усыновление отвечает интересам детей и дети не знают о своем родстве, не проживали и не воспитывались совместно.
Усыновление на территории Республики Казахстан иностранцами, состоящими в браке с гражданами Республики Казахстан, ребенка, являющегося гражданином Республики Казахстан, производится в порядке, установленном названным Кодексом для иностранцев (п. 3 Правил).
Разница в возрасте между усыновителем и усыновляемым ребенком должна быть не менее шестнадцати лет. По причинам, признанным судом уважительными, разница в возрасте может быть сокращена. При усыновлении ребенка отчимом (мачехой) наличия разницы в возрасте не требуется.
Согласно пункту 2 ст. 91 Кодекса РК «О браке (супружестве) и семье» и п. 4 Правил, усыновителями могут быть совершеннолетние лица, за исключением:
лиц, признанных судом недееспособными или ограниченно дееспособными;
супругов, один из которых признан судом недееспособным или ограниченно дееспособным;
лиц, лишенных по суду родительских прав или ограниченных судом в родительских правах;
лиц, отстраненных от обязанностей опекуна или попечителя за ненадлежащее выполнение возложенных обязанностей по заботе о содержании своих подопечных, об обеспечении ухода за ними и лечении, защите их прав и интересов;
бывших усыновителей, если усыновление отменено судом по их вине;
лиц, которые по состоянию здоровья не могут осуществлять родительские права. Перечень заболеваний, при наличии которых лицо не может усыновить ребенка, принять его под опеку или попечительство, патронаж, устанавливается уполномоченным органом в области здравоохранения;
лиц, не имеющих постоянного места жительства;
лиц, придерживающихся нетрадиционной сексуальной ориентации;
лиц, имеющих непогашенную и неснятую судимость за совершение умышленного преступления на момент усыновления, а также лиц, указанных в подпункте 14) данного пункта;
лиц без гражданства;
лиц мужского пола, не состоящих в зарегистрированном браке (супружестве), за исключением случаев фактического воспитания ребенка не менее трех лет в связи со смертью матери или лишением ее родительских прав;
лиц, которые на момент усыновления не имеют дохода, обеспечивающего усыновляемому ребенку прожиточный минимум, установленный законодательством Республики Казахстан;
лиц, состоящих на учетах в наркологическом или психоневрологическом диспансерах;
лиц, имеющих или имевших судимость, подвергающихся и подвергавшихся уголовному преследованию (за исключением лиц, уголовное преследование в отношении которых прекращено на основании подпунктов 1) и 2) ч. 1 ст. 35 УПК РК) за уголовные правонарушения: убийство, умышленное причинение вреда здоровью, против здоровья населения и нравственности, половой неприкосновенности, за экстремистские или террористические преступления, торговлю людьми;
граждан Республики Казахстан, постоянно проживающих на территории Республики Казахстан, не прошедших психологическую подготовку в порядке, установленном пунктом 4 ст. 91 данного Кодекса (за исключением близких родственников ребенка).
Лица, не состоящие между собой в браке (супружестве), не могут совместно усыновить одного и того же ребенка.
Незаконные действия по усыновлению выражаются в:
усыновлении (удочерении) детей, в отношении которых данная форма устройства недопустима;
совершении их ненадлежащими субъектами;
нарушении установленных законом и подзаконными актами нормативных положений;
посреднической деятельности по усыновлению детей.
Смотрите об этом ст. ст. 115–132 Кодекса РК «О браке (супружестве) и семье».
Опека или попечительство устанавливаются над детьми, оставшимися без попечения родителей, в целях их содержания, воспитания и образования, а также для защиты их прав и интересов. Незаконная опека (попечительство) может быть выражена в следующих действиях:
осуществление опеки (попечительства) над ребенком, в отношении которого она недопустима;
установление опеки (попечительства) ненадлежащими субъектами;
установление опеки (попечительства) с нарушением определенного в законе порядка.
Смотрите об этом ст. ст. 133–137 Кодекса РК «О браке (супружестве) и семье».
Незаконная передача ребенка на патронатное воспитание, как и при иных формах устройства детей, оставшихся без попечения родителей, может выражаться в:
передаче ребенка, не подлежащего передаче на патронатное воспитание;
передаче ребенка лицам, которые не имеют права выступать в качестве приемных родителей;
нарушении порядка передачи.
Смотрите об этом ст. ст. 84–110 Кодекса РК «О браке (супружестве) и семье».
Согласие родителей одной из сторон на усыновление (удочерение) не исключает состава данного уголовного правонарушения. Усыновление (удочерение) ребенка по согласию между родителями каждой из сторон состава уголовного правонарушения не содержит, поскольку фактически происходит отказ от своего ребенка. Действия виновного будут содержать признаки этой нормы и в случаях усыновления (удочерения) ребенка, когда родителей младенца не оказывается, например, в случае смерти матери при отсутствии отца и других родственников.
По конструкции состав формальный. Уголовное правонарушение следует считать оконченным с момента совершения незаконных действий по усыновлению (удочерению) ребенка, передаче его под опеку (попечительство), на патронатное воспитание.
С субъективной стороны анализируемое уголовное правонарушение может быть совершено только с прямым умыслом. Виновный сознает, что он противоправно совершает действия по усыновлению (удочерению) или передаче под опеку (попечительство) либо патронатное воспитание, и желает совершить эти действия. В части 2 комментируемой статьи в субъективной стороне преступления имеется обязательный признак (мотив) — корыстные побуждения.
Субъектом незаконной деятельности по усыновлению (удочерению) могут выступать работники родильных домов, домов ребенка, а также работники органа опеки и попечительства, патроната либо любое физическое вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста.
В то же время по части 2 комментируемой статьи субъект преступления специальный: должностное лицо, использующее свое служебное положение.
Для преступления, совершаемого из корыстных побуждений, общий субъект — физическое вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста.
Указанные действия могут сопровождаться фальсификацией документов, на основании которых совершается усыновление, учреждаются опека (попечительство) или патронатное воспитание. В этих случаях ответственность наступает по совокупности уголовных правонарушений: по ст. 137 УК и соответствующей части ст. 385 УК. Если сфальсифицированные документы послужили доказательствами по гражданскому делу, то ответственность также наступает и по ч. 1 ст. 416 УК.
Случаи незаконного усыновления, являющегося скрытой формой торговли несовершеннолетними, должны квалифицироваться по совокупности ст. 137 и соответствующей части ст. 135 УК.
В случае если незаконное усыновление сопряжено с внесением лицом, уполномоченным на выполнение государственных функций, либо приравненным к нему лицом, должностным лицом в официальные документы заведомо ложных сведений либо исправлений, искажающих их действительное содержание, либо с выдачей заведомо ложных или поддельных документов и если эти действия совершены в целях извлечения выгоды и преимуществ для себя или других лиц или организаций либо нанесения вреда другим лицам или организациям, то ответственность наступает также и по ст. 369 УК.
Дела об усыновлении ребенка подсудны специализированным межрайонным судам по делам несовершеннолетних (ч. 3 ст. 27 ГПК), а если субъектом преступления является судья, который умышленно выносит заведомо неправосудное решение об усыновлении, то ответственность наступает и по ст. 418 УК.
Часть 2 комментируемой статьи предусматривает ответственность за деяния, совершенные из корыстных побуждений или должностным лицом с использованием своего служебного положения.
Характеристика понятия «корыстные побуждения» дана в комментарии к п. 8) ч. 2 ст. 99 УК и ч. 2 ст. 136 УК.
Понятие и признаки должностного лица даны в комментарии к п. 26) ст. 3 УК и п. 9) ч. 2 ст. 125 УК; п. 9) ч. 2 ст. 128 УК; п. 8) ч. 2 ст. 135 УК.
Деяние, предусмотренное ч. 1 ст. 137 УК, относится к уголовным проступкам.
Деяние, предусмотренное ч. 2 ст. 137 УК, относится к преступлениям небольшой тяжести.
Комментарий 2021 года к Уголовному Кодексу Республики Казахстан от Исидор Шамиловича Борчашвили, заслуженного деятеля Казахстана, доктор юридических наук, профессор, академик Казахстанской национальной академии естественных наук, член Научно-консультативных советов при Конституционном Совете РК и при Верховном Суде РК, член рабочей группы по реформе правоохранительной системы при Совете Безопасности РК, Заслуженный работник МВД Республики Казахстан.
Конституция Закон Кодекс Норматив Указ Приказ Решение Постановление Адвокат Алматы Юрист Юридическая услуга Юридическая консультация Гражданские Уголовные Административные дела споры Защита Арбитражные Юридическая компания Казахстан Адвокатская контора Судебные дела Декларация Указ Приказ Постановление Решение Доклад Заключение Заявление Заключение Конвенция Контракт Меморандум Методика Нормы Нота Правила Программа Устав Хартия Статья Комментарий Резолюция Регламент Протокол Проект Программа Правила Послания
