Комментарий к статье 72. Условно-досрочное освобождение от отбывания наказания Уголовного кодекса Республики Казахстан 

1. Лицо, отбывающее ограничение свободы или лишение свободы, после фактического отбытия сроков, указанных в частях третьей, четвертой и пятой настоящей статьи, может быть освобождено судом условно-досрочно, если судом будет признано, что для своего исправления оно не нуждается в полном отбывании назначенного наказания.

Лицо, отбывающее ограничение свободы или лишение свободы, после фактического отбытия сроков, указанных в частях третьей, четвертой и пятой настоящей статьи, подлежит освобождению условно-досрочно в случае полного возмещения им ущерба, причиненного преступлением, и отсутствия у него злостных нарушений установленного порядка отбывания наказания.

Лицо, отбывающее лишение свободы, назначенное за террористическое или экстремистское преступление, не повлекшее гибель людей и не сопряженное с совершением особо тяжкого преступления, после фактического отбытия сроков, указанных в частях третьей, четвертой и пятой настоящей статьи, может быть освобождено судом условно-досрочно, если оно оказывает активное содействие в предотвращении, раскрытии или расследовании террористических или экстремистских преступлений, изобличении участников террористической или экстремистской группы.

Беременные женщины, женщины, имеющие малолетних детей, мужчины, воспитывающие в одиночку малолетних детей, женщины в возрасте пятидесяти восьми и свыше лет, мужчины в возрасте шестидесяти трех и свыше лет, инвалиды первой или второй группы, отбывающие лишение свободы за тяжкое и особо тяжкое коррупционное преступление, после фактического отбытия сроков, указанных в частях третьей и пятой настоящей статьи, могут быть освобождены судом условно-досрочно.

Лицо, отбывающее лишение свободы за тяжкое и особо тяжкое коррупционное преступление, выполнившее все условия процессуального соглашения о сотрудничестве, после фактического отбытия сроков, указанных в частях третьей и пятой настоящей статьи, может быть освобождено судом условно-досрочно.

При этом лицо может быть полностью или частично освобождено от отбывания дополнительного вида наказания.

2. За лицом, освобожденным условно-досрочно от отбывания наказания в виде лишения свободы, в течение оставшейся неотбытой части наказания судом устанавливается пробационный контроль по правилам части второй статьи 44 настоящего Кодекса. При применении условно-досрочного освобождения на лицо также возлагаются обязанности, предусмотренные Уголовно-исполнительным кодексом Республики Казахстан.

Пробационный контроль не устанавливается при условно-досрочном освобождении иностранца или лица без гражданства, которому суд назначил выдворение за пределы Республики Казахстан в качестве дополнительного вида наказания.

3. Условно-досрочное освобождение может быть применено только после фактического отбытия осужденным:

1) не менее одной трети срока наказания, назначенного за преступление небольшой или средней тяжести;

2) не менее половины срока наказания, назначенного за тяжкое преступление;

3) не менее двух третей срока наказания, назначенного за особо тяжкое преступление;

3-1) не менее двух третей от оставшегося неотбытого срока наказания в случае, если примененное ранее условно-досрочное освобождение было отменено по основаниям, предусмотренным пунктами 1) и 2) части седьмой настоящей статьи;

4) не менее трех четвертей срока наказания, если примененное ранее условно-досрочное освобождение было отменено по основанию, предусмотренному пунктом 3) части седьмой настоящей статьи;

5) не менее одной трети срока наказания, назначенного за тяжкое преступление, либо не менее половины срока наказания, назначенного за особо тяжкое преступление, в случае выполнения осужденным всех условий процессуального соглашения.

4. Условно-досрочное освобождение от отбывания наказания может быть применено к беременным женщинам, женщинам, имеющим малолетних детей, мужчинам, воспитывающим в одиночку малолетних детей, женщинам в возрасте пятидесяти восьми и свыше лет, мужчинам в возрасте шестидесяти трех и свыше лет, инвалидам первой или второй группы после фактического отбытия:

1) не менее одной четверти срока наказания, назначенного судом за преступление небольшой или средней тяжести;

2) не менее одной трети срока наказания, назначенного судом за тяжкое преступление;

3) не менее половины срока наказания, назначенного судом за особо тяжкое преступление, не сопряженное с посягательством на жизнь человека, а также если примененное ранее условно-досрочное освобождение было отменено по основаниям, предусмотренным пунктами 1) и 2) части седьмой настоящей статьи;

4) не менее двух третей срока наказания, назначенного судом за особо тяжкое преступление, сопряженное с посягательством на жизнь человека, а также если примененное ранее условно-досрочное освобождение было отменено по основанию, предусмотренному пунктом 3) части седьмой настоящей статьи;

5) не менее одной четвертой срока наказания, назначенного за тяжкое преступление, либо не менее одной трети срока наказания, назначенного за особо тяжкое преступление, в случае выполнения осужденным всех условий процессуального соглашения.

6) Фактически отбытый осужденным срок лишения свободы не может быть менее шести месяцев.

7) Лицо, отбывающее назначенное судом пожизненное лишение свободы, может быть освобождено условно-досрочно, если судом будет признано, что оно не нуждается в дальнейшем отбывании этого наказания и фактически отбыло не менее двадцати пяти лет лишения свободы. В случае если лицо, отбывающее назначенное судом пожизненное лишение свободы, выполнило все условия процессуального соглашения, оно может быть освобождено условно-досрочно после фактического отбытия не менее пятнадцати лет лишения свободы.

5. Если в течение оставшейся неотбытой части наказания лицо, к которому было применено условно-досрочное освобождение, совершило:

1) два и более административных правонарушения, за которые на него были наложены административные взыскания, или уклонилось без уважительной причины более двух раз от исполнения обязанностей, возложенных на него при применении условно-досрочного освобождения, либо без уважительной причины не явилось для регистрации по избранному месту жительства в течение пяти рабочих дней после освобождения из мест лишения свободы, суд по представлению уполномоченного государственного органа может постановить об отмене условно-досрочного освобождения и исполнении оставшейся неотбытой части наказания;

2) преступление по неосторожности, а равно в случаях совершения уголовного проступка, умышленного преступления небольшой тяжести беременной женщиной, женщиной, имеющей малолетних детей, мужчиной, воспитывающим в одиночку малолетних детей, женщиной в возрасте пятидесяти восьми и свыше лет, мужчиной в возрасте шестидесяти трех и свыше лет, инвалидом первой или второй группы, вопрос об отмене либо о сохранении условно-досрочного освобождения решается судом при назначении наказания за новое преступление. Если суд отменяет условно-досрочное освобождение, наказание назначается по правилам назначения наказания по совокупности приговоров;

3) умышленное преступление, за исключением случаев, указанных в пункте 2) настоящей части, суд назначает ему наказание по правилам назначения наказания по совокупности приговоров.

6. Условно-досрочное освобождение не применяется к лицам:

1) которым наказание в виде смертной казни заменено лишением свободы в порядке помилования;

2) осужденным за террористическое или экстремистское преступление, повлекшее гибель людей либо сопряженное с совершением особо тяжкого преступления;

7. осужденным за тяжкое и особо тяжкое коррупционное преступление, за исключением:

1) случаев совершения таких преступлений беременными женщинами, женщинами, имеющими малолетних детей, мужчинами, воспитывающими в одиночку малолетних детей, женщинами в возрасте пятидесяти восьми и свыше лет, мужчинами в возрасте 2) шестидесяти трех и свыше лет, инвалидами первой или второй группы;

3) осужденных, выполнивших все условия процессуального соглашения о сотрудничестве;

4) осужденным за преступление против половой неприкосновенности несовершеннолетних, за исключением случая совершения такого преступления лицом, не достигшим совершеннолетия, в отношении несовершеннолетнего в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет.

Назначение наказания и его последующее исполнение — основная форма реализации уголовной ответственности. Законодательство и судебная практика исходят из того, что исполнение назначенного судом наказания позволяет в полном объеме реализовать принципы справедливости и гуманизма, обеспечить достижение предусмотренных законом (ч. 2 ст. 39 УК) целей наказания.

Однако уголовный закон предоставляет суду возможность не применять наказание, если цели уголовной ответственности могут быть достигнуты без его реализации либо воплощены с помощью иных, кроме наказания, мер уголовно-правового характера. Думается, что законодатель не может игнорировать жизненные ситуации, когда реализация наказания входит в противоречие с принципами справедливости, гуманизма и целесообразности.

Лицо, совершившее преступление, может быть полностью или частично освобождено от наказания по основаниям, предусмотренным уголовным законом. Эта мера выступает в подобных случаях как частный случай реализации принципа гуманизма, требования об индивидуализации уголовной ответственности и разумной экономии мер государственного принуждения. Они воплощаются в целом ряде статей УК и УПК.

Освобождение от уголовной ответственности и освобождение от наказания имеют как общие черты, так и существенные различия.

Общее заключается в том, что в обоих случаях виновный перестает подвергаться мерам государственного принуждения, предусмотренным УК. Уголовная ответственность и уголовное наказание могут быть применены только к виновному лицу, т. е. при наличии в его действиях состава преступления, и освобождение как от уголовной ответственности, так и от уголовного наказания возможно только при конкретных условиях, указанных в законе.

Уголовный закон предполагает ряд существенных отличий между указанными понятиями:

освобождение от уголовной ответственности в основном связано с совершением уголовного проступка, преступлений небольшой и средней тяжести;

Освобождение от наказания этим признаком жестко не связано;

от уголовной ответственности может быть освобождено лицо на любой стадии судопроизводства (обвиняемый, подсудимый, осужденный); от наказания — только лицо, в отношении которого состоялся обвинительный приговор с назначением наказания;

в соответствии с уголовно-процессуальным законодательством от уголовной ответственности может быть освобождено лицо не только судом, но и следователем, органом дознания с согласия прокурора; от наказания лицо освобождается только по решению суда.

Одни и те же обстоятельства могут выступать и как основания освобождения от уголовной ответственности, и как основания освобождения от наказания — все зависит от стадии процесса. Так, при принятии законодательным органом постановления об амнистии уголовные дела, находящиеся в стадии расследования, могут подлежать прекращению, а лицо, привлеченное к уголовной ответственности, — освобождению от нее. Лица, отбывающие наказание, при условиях, указанных в акте амнистии, могут подлежать освобождению от наказания.

Условно-досрочное освобождение по своему содержанию является видом освобождения от наказания на стадии его отбывания. Условно-досрочное освобождение является одним из проявлений принципа гуманизма. Сущность этого института состоит в освобождении лица от дальнейшего отбывания наказания при наличии условий, установленных законом. В случае применения условно-досрочного освобождения от отбывания наказания лицо может быть также освобождено полностью или частично от отбывания дополнительного вида наказания. Условно-досрочное освобождение от отбывания наказания осуществляется при наличии обстоятельств, указанных в законе, и при определенных условиях, которые освобожденный должен соблюдать в течение неотбытого срока наказания. Можно сказать, что неотбытая часть наказания является специфическим испытательным сроком для условно-досрочно освобождаемого, а наличие в законодательстве института условно-досрочного освобождения от наказания является для осужденного важным стимулом к исправлению.

Институт условно-досрочного освобождения регламентируется уголовным, уголовно-исполнительным, а также уголовно-процессуальным законодательством РК. В этом смысле он представляет собой комплексный правовой институт, однако имеет явно выраженную уголовно-правовую природу. Согласно части 1 ст. 72 УК, лицо, отбывающее ограничение свободы или лишение свободы, после фактического отбывания сроков, указанных в ч. ч. 3, 4 и 5 комментируемой статьи, может быть освобождено судом условно-досрочно, если судом будет признано, что для своего исправления оно не нуждается в полном отбывании назначенного наказания.

Лицо, отбывающее ограничение свободы или лишение свободы после фактического отбытия сроков, указанных в ч. ч. 3, 4 и 5 ст. 72, подлежит освобождению условно-досрочно в случае полного возмещения им ущерба, причиненного преступлением, и отсутствия у него злостных нарушений установленного порядка отбывания наказания.

Применительно к ст. 72 УК к ущербу, причиненному преступлением и подлежащему возмещению, относятся как ущерб, непосредственно причиненный преступлением, так и иные суммы, взысканные с осужденного по приговору или решению суда.

Размер причиненного преступлением ущерба, подлежащего возмещению осужденным, устанавливается как приговором суда, так и вступившим в законную силу решением, принятым в порядке гражданского судопроизводства, вытекающего из уголовного дела.

Лицо, отбывающее лишение свободы, назначенное за террористическое или экстремистское преступление, не повлекшее гибель людей и не сопряженное с совершением особо тяжкого преступления, после фактического отбытия сроков, указанных в ч. ч. 3, 4 и 5 ст. 72, может быть освобождено судом условно-досрочно, если оно оказывает активное содействие в предотвращении, раскрытии или расследовании террористических и экстремистских преступлений, изобличении участников террористической или экстремистской группы.

Беременные женщины, женщины, имеющие малолетних детей, мужчины, воспитывающие в одиночку малолетних детей, женщины в возрасте пятидесяти восьми и свыше лет, мужчины в возрасте шестидесяти трех и свыше лет, инвалиды первой или второй группы, отбывающие лишение свободы за тяжкое и особо тяжкое коррупционное преступление, после фактического отбытия сроков, указанных в ч. ч. 3, 4 и 5 ст. 72, могут быть освобождены судом условно-досрочно.

Лицо, отбывающее лишение свободы за тяжкое и особо тяжкое коррупционное преступление, выполнившее все условия процессуального соглашения о сотрудничестве, после фактического отбытия сроков, указанных в ч. ч. 3, 4 и 5 ст. 72, может быть освобождено судом условно-досрочно. При этом лицо может быть полностью или частично освобождено от отбывания дополнительного вида наказания.

Условно-досрочное освобождение от наказания применяется к лицам, отбывающим только ограничение свободы и лишение свободы.

Условно-досрочное освобождение от наказания применяется судом по месту отбывания наказания осужденным по представлению органа, ведающего исполнением наказания, т. е. учреждения, в котором осужденный отбывает наказание.

Условный характер данного вида освобождения от отбывания наказания заключается в установлении контроля за поведением условно-досрочно освобожденного и за исполнением возложенных на него обязанностей, а также в возможности отмены условно-досрочного освобождения в случае нарушения требований, предъявляемых к условно-досрочно освобожденному.

Согласно пункту 1 Нормативного постановления Верховного Суда РК от 2 октября 2015 г. «О судебной практике условно-досрочного освобождения от отбывания наказания, замены неотбытой части наказания более мягким видом наказания и сокращении срока назначенного наказания», условно-досрочное освобождение от отбывания наказания, замена неотбытой части наказания более мягким видом наказания либо сокращение срока назначенного наказания являются комплексными правовыми институтами. Вопросы их применения решаются в порядке, установленном ст. ст. 72, 73, 86 и 87 УК РК, ст. ст. 476, 477, 478 и 480 УПК РК и ст. ст. 161, 162 и 169 УИК РК.

Согласно пункту 2 указанного Нормативного постановления, абзац 1 ч. 1 ст. 72 УК закрепляет возможность применения судом условно-досрочного освобождения осужденного, отбывшего предусмотренную законом часть назначенного по приговору суда срока наказания и не нуждающегося в полном его отбывании. Абзацы 2, 3, 4 и 5 ч. 1 ст. 72 УК предусматривают специальные условия применения условно-досрочного освобождения.

Если судом устанавливается, что наряду с фактическим отбытием предусмотренного законом срока наказания осужденный не имел злостных нарушений режима отбывания наказания и полностью возместил ущерб, причиненный преступлением, то в соответствии с абзацем 2 ч. 1 ст. 72 УК он подлежит условно-досрочному освобождению без каких-либо дополнительных условий.

При отсутствии хотя бы одного из этих условий вопрос об условно-досрочном освобождении осужденного решается судом в соответствии с правилами, закрепленными в абзаце 1 ч. 1 ст. 72 УК.

Осужденный, к которому не предъявлены исковые требования по возмещению материального ущерба, причиненного преступлением, в случае отсутствия злостных нарушений подлежит обязательному освобождению условно-досрочно по отбытии установленной части срока наказания.

К ущербу, подлежащему возмещению, не относятся процессуальные издержки, взысканные с осужденного по приговору суда.

Применение условно-досрочного освобождения от наказания возможно при наличии нескольких условий. Первое условие состоит в том, что осужденный отбывает наказание в виде ограничения свободы или лишения свободы. Второе условие заключается в наличии формального критерия возможности освобождения — отбывания установленного законом срока назначенного наказания. Этот срок определен законодателем с учетом категории преступления.

Условно-досрочное освобождение может быть применено только после фактического отбывания осужденным:

не менее одной трети срока наказания, назначенного за преступление небольшой или средней тяжести;

не менее половины срока наказания, назначенного за тяжкие преступления;

не менее двух третей срока наказания, назначенного за особо тяжкие преступления;

3-1) не менее двух третей от оставшегося неотбытого срока наказания в случае, если примененное ранее условно-досрочное освобождение было отменено по основаниям, предусмотренным п. п. 1) и 2) ч. 7 ст. 72 УК;

не менее трех четвертей срока наказания, если примененное ранее условно-досрочное освобождение было отменено по основанию, предусмотренному п. 3) ч. 7 ст. 72 УК;

не менее одной трети срока наказания, назначенного за тяжкое преступление, либо не менее половины срока наказания, назначенного за особо тяжкое преступление, в случае выполнения осужденным всех условий процессуального соглашения (ч. 3 комментируемой статьи).

Еще одним обязательным условием условно-досрочного освобождения является полное возмещение осужденным ущерба, причиненного преступлением. И последнее, необходимо, чтобы у осужденного отсутствовали злостные нарушения установленного порядка отбывания наказания.

Согласно части 2 ст. 130 УИК, злостными нарушениями установленного порядка отбывания наказания являются:

отказ без уважительных причин от работ по благоустройству учреждения и улучшению условий проживания;

угроза представителям администрации учреждения, их оскорбления, неповиновение им, в том числе сопряженное с умышленным причинением себе какого-либо повреждения с целью нарушения режима отбывания наказания;

передача (получение), изготовление, хранение предметов, документов, вещей, изделий, веществ, продуктов питания, не предусмотренных правилами внутреннего распорядка учреждений;

уклонение от обязательного и принудительного лечения, назначенного судом;

отказ от предоставленной администрацией учреждения в соответствии со ст. 119 УИК РК оплачиваемой работы;

самовольное оставление территории учреждения минимальной безопасности и рабочего объекта;

невозвращение в установленный срок в учреждение осужденного, которому разрешен краткосрочный выезд за его пределы, за исключением случаев, предусмотренных ч. 8 ст. 113 УИК РК;

употребление алкоголя, наркотических средств, психотропных или других одурманивающих веществ;

игра в карты, а также иные игры с целью материальной или иной выгоды;

совершение действий сексуального характера;

мелкое хулиганство;

организация или активное участие в группировках осужденных, направленных на совершение нарушений, указанных в подпунктах 1)–11) ч. 2 ст. 130 УИК РК;

повторное однородное нарушение установленного порядка отбывания наказания, за которое осужденный в течение шести месяцев подвергался взысканию в виде водворения в дисциплинарный изолятор либо перевода в одиночную камеру.

Часть 4 комментируемой статьи установила сокращенные сроки фактического отбывания назначенного судом срока наказания отдельным категориям лиц. Так, условно-досрочное освобождение от отбывания наказания может быть применено к беременным женщинам, женщинам, имеющим малолетних детей, мужчинам, воспитывающим в одиночку малолетних детей, женщинам в возрасте пятидесяти восьми и свыше лет, мужчинам в возрасте шестидесяти трех и свыше лет, инвалидам первой и второй группы после фактического отбытия:

не менее одной четвертой срока наказания, назначенного судом за преступление небольшой и средней тяжести;

не менее одной трети срока наказания, назначенного судом за тяжкое преступление;

не менее половины срока наказания, назначенного судом за особо тяжкое преступление, не сопряженное с посягательством на жизнь человека, а также если примененное ранее условно-досрочное освобождение было отменено по основаниям, предусмотренным п. п. 1) и 2) ч. 7 комментируемой статьи;

не менее двух третей срока наказания, назначенного судом за особо тяжкое преступление, сопряженное с посягательством на жизнь человека, а также если примененное ранее условно-досрочное освобождение было отменено по основанию, предусмотренному п. 3) ч. 7 комментируемой статьи;

не менее одной четвертой срока наказания, назначенного за тяжкое преступление, либо не менее одной трети срока наказания, назначенного за особо тяжкое преступление, в случае выполнения осужденным всех условий процессуального соглашения.

О том, когда лицо считается выполнившим все условия процессуального соглашения, смотрите комментарий к ст. 67 УК.

Если осужденный отбывает наказание, назначенное по совокупности приговоров за преступления, одни из которых совершены до достижения восемнадцати лет, а другие — в совершеннолетнем возрасте, отбывание срока, дающего основание для применения условно-досрочного освобождения, следует исчислять в соответствии со ст. 86 УК.

При отбывании осужденным установленной ч. 3 ст. 72 УК части срока наказания учреждение или орган, исполняющий наказание, обязаны письменно в пятидневный срок уведомить осужденного о наступлении права подачи ходатайства в суд для рассмотрения вопроса об условно-досрочном освобождении от отбывания наказания.

К ходатайству осужденного об условно-досрочном освобождении от отбывания наказания учреждением или органом, исполняющим наказание, прилагаются данные, характеризующие его личность, поведение, отношение к труду и учебе за время отбывания наказания (ч. 3 ст. 162 УИК).

Согласно части 9 ст. 162 УИК, администрация учреждения или орган, исполняющий наказание, в течение десяти дней после обращения осужденного с ходатайством об условно-досрочном освобождении от отбывания наказания обязаны направить его в суд с приложением материалов, указанных в ч. 3 ст. 162 УИК, и личного дела осужденного, а также в письменной форме уведомить прокурора с соблюдением положений, предусмотренных ч. 10 ст. 162 УИК.

При рассмотрении ходатайства об условно-досрочном освобождении от наказания суд вправе условно-досрочно освободить осужденного при наличии условий, предусмотренных УК РК, или отказать в этом.

В случае отказа суда повторное внесение ходатайства по любому из указанных оснований может иметь место не ранее чем по истечении шести месяцев со дня вынесения постановления об отказе. При этом отказ суда о замене неотбытой части наказания более мягким наказанием не препятствует внесению до истечения шестимесячного срока ходатайства об условно-досрочном освобождении, а равно отказ суда в условно-досрочном освобождении — о замене неотбытой части наказания более мягким наказанием (ч. 10 ст. 162 УИК).

При решении вопроса о принятии к своему производству ходатайства осужденного об условно-досрочном освобождении суду надлежит проверить, отвечает ли оно требованиям, предъявляемым к нему законом (ч. ч. 1, 3, 9 ст. 162 УИК и ч. 2 ст. 480 УПК), и содержатся ли в представленных материалах данные, характеризующие поведение осужденного, его отношение к труду и обучению за все время отбывания наказания, имеются ли копии документов, на основании которых осужденный отбывает наказание, а также сведения об отбывании установленной части срока наказания.

Если в представленных материалах не содержится достаточных данных для рассмотрения ходатайства и в судебном заседании восполнить их невозможно, судья в ходе подготовки к рассмотрению ходатайства своим постановлением возвращает эти материалы для соответствующего оформления.

Согласно пункту 9 Нормативного постановления Верховного Суда РК «О судебной практике условно-досрочного освобождения от отбывания наказания, замены неотбытой части срока наказания более мягким видом наказания и сокращения срока назначенного наказания», фактическое отбывание осужденным предусмотренной законом части наказания, в соответствии с частями третьей, четвертой и шестой статьи 72, частью второй статьи 73, частью первой статьи 86 и частью первой статьи 87 УК не может служить безусловным основанием для условно-досрочного освобождения или замены неотбытой части наказания более мягким видом наказания.

При решении вопроса об условно-досрочном освобождении суды должны обеспечивать индивидуальный подход и в каждом конкретном случае устанавливать, достаточно ли содержащихся в ходатайстве и в иных материалах сведений для условно-досрочного освобождения от отбывания наказания, т. е. оценивать позитивные изменения в поведении осужденного.

При оценке поведения осужденного суды должны учитывать соблюдение им правил внутреннего распорядка, выполнение требований администрации учреждения уголовно-исполнительной системы, участие в мероприятиях воспитательного характера и в общественной жизни учреждения, поощрения, взыскания, поддержание отношений с родственниками и осужденными, положительное или отрицательное отношение к учебе, возмещение ущерба, перевод на облегченные условия содержания и другие обстоятельства, которые могут свидетельствовать об исправлении осужденного.

Вывод суда об исправлении осужденного должен быть основан на всестороннем учете данных о его поведении не только за время, непосредственно предшествующее рассмотрению ходатайства, но и за весь период нахождения в учреждении, включая время содержания под стражей до вынесения приговора. Если суд придет к выводу о том, что лицо, отбывающее наказание, исправилось, то за ним должен последовать и другой вывод о том, что это лицо для своего исправления не нуждается в полном отбывании назначенного судом наказания.

Достоверность требований, предусмотренных ст. 130 УИК, устанавливается на основе тщательного исследования судом материалов личного дела.

Взыскания, наложенные на осужденного за весь период отбывания наказания, за исключением снятых и погашенных, с учетом характера допущенных нарушений подлежат оценке судом в совокупности с другими характеризующими его данными.

При исследовании степени исправления осужденного необходимо изучить каждый факт наложения на него дисциплинарного взыскания на предмет, являются ли эти нарушения злостными.

Таким образом, можно заключить, что самостоятельным условием условно-досрочного освобождения является наличие материального основания освобождения. Дело в том, что условно-досрочно может быть освобожден не каждый осужденный, отбывший определенную часть наказания, но тот осужденный, который перестал быть опасным для общества и применительно к которому дальнейшая реализация наказания нецелесообразна. Поэтому закон и связывает возможность освобождения с тем фактором, что лицо для своего исправления не нуждается в полном отбывании назначенного судом наказания. Такое отсутствие необходимости далее отбывать наказание должно быть установлено судом.

Вопросы условно-досрочного освобождения от отбывания наказания несовершеннолетних регулируются ст. 86 УК.

Отказ суда в условно-досрочном освобождении от отбывания наказания может иметь место только при наличии оснований, указанных в законе. Суд не вправе отказать в условно-досрочном освобождении от отбывания наказания по основаниям, не указанным в законе, таким как наличие прежней судимости, мягкость назначенного наказания, непризнание осужденным вины, кратковременность его пребывания в одном из учреждений уголовно-исполнительной системы и т. д.

На это обстоятельство обращает внимание и Верховный Суд РК. Так, в пункте 12 Нормативного постановления «О судебной практике условно-досрочного освобождения от отбывания наказания, замены неотбытой части наказания более мягким видом наказания и сокращения срока назначенного наказания» говорится: «Не должны иметь место случаи как неправильного применения условно-досрочного освобождения, ... так и необоснованного отказа в освобождении от дальнейшего отбывания наказания осужденного.... в отношении не нуждающихся в полном отбытии срока назначенного наказания осужденных.

Суды не вправе отказывать в условно-досрочном освобождении по мотивам, не предусмотренным законом, таким как мягкость назначенного наказания, кратковременность пребывания осужденного в данном учреждении, отрицание вины осужденным, наличие в прошлом судимости, отбывание наказания за совершение тяжкого или особо тяжкого преступления и т. п.».

В случае принятия судом решения об условно-досрочном освобождении от отбывания наказания осужденный подлежит освобождению из-под стражи после вступления постановления в законную силу. Срок неотбытой части наказания исчисляется с момента фактического освобождения осужденного. Копию постановления суд должен незамедлительно направить в учреждение или орган, исполняющий наказание, а также в суд, постановивший приговор (п. 13 НПВС).

Если приговором суда наряду с основным наказанием назначено дополнительное наказание, при рассмотрении вопроса об условно-досрочном освобождении от основного наказания судам подлежит обсудить вопрос о возможности освобождения осужденного полностью или частично и от дополнительного наказания.

Если дополнительное наказание исполнено (взыскан штраф, лицо лишено специального, воинского или почетного звания, классного чина, государственных наград), вопрос освобождения осужденного от этого дополнительного наказания не рассматривается. При частичном исполнении дополнительного наказания (взыскана часть штрафа) суд вправе решить вопрос о частичном или полном освобождении от отбывания оставшейся части дополнительного наказания. В тех случаях, когда дополнительное наказание (например, лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью) не было исполнено, суд вправе освободить осужденного от его отбывания полностью или частично. Решение суда по этому вопросу необходимо изложить в резолютивной части постановления.

При исчислении фактически отбытого срока наказания осужденным в него включается время содержания лица под стражей до вынесения приговора и вступления последнего в законную силу. Если решение о зачете указанного срока в общий срок наказания не содержится в приговоре или в постановлении суда, вынесенном в порядке исполнения приговора, то суд при применении условно-досрочного освобождения постановляет о таком зачете в своем постановлении.

Установление обязательного к отбыванию срока наказания до возникновения одного из условий возможности условно-досрочного освобождения необходимо для того, чтобы, во-первых, осужденный претерпел хотя бы и не в течение всего назначенного срока ограничения, связанные с отбыванием наказания, и тем самым был бы соблюден принцип справедливости, и, во-вторых, для того, чтобы в течение отбываемого срока осужденный мог проверить себя, доказать, что для своего исправления он не нуждается в полном отбывании назначенного судом наказания.

В тех случаях, когда наказание осужденному было смягчено актом амнистии или помилования либо постановлением вышестоящего суда, фактически отбытый срок наказания при применении условно-досрочного освобождения от наказания суду следует исчислять, исходя из срока наказания, установленного актом амнистии или помилования либо постановлением вышестоящего суда.

Если лицо осуждено по совокупности преступлений либо по совокупности приговоров за совершение правонарушений различных категорий тяжести, то при решении вопроса об условно-досрочном освобождении от отбывания наказания или замене неотбытой части наказания более мягким видом наказания суду следует исчислять срок, после фактического отбывания которого возможно применение условно-досрочного освобождения или замена неотбытой части наказания более мягким видом наказания по правилам, предусмотренным ч. 3 ст. 72, ч. 2 ст. 73, ч. 1 ст. 86 УК, по отношению к наиболее тяжкому преступлению, входящему в совокупность.

В тех случаях, когда вред, причиненный преступлением (материальный ущерб и моральный вред), по гражданскому иску не возмещен в силу таких объективных причин, как инвалидность осужденного или наличие у него заболеваний, препятствующих трудоустройству, или из-за ограниченного количества рабочих мест в колонии и т. д., суд не вправе отказать в условно-досрочном освобождении от отбывания наказания или замены неотбытой части наказания более мягким видом наказания только по этому основанию.

В то же время установленные факты уклонения осужденного от возмещения причиненного преступлением вреда (путем сокрытия имущества, доходов, уклонения от работ и т. д.) наряду с другими обстоятельствами могут служить препятствием к условно-досрочному освобождению или замене неотбытой части наказания более мягким видом наказания.

Фактически отбытый осужденным срок лишения свободы, согласно ч. 5 комментируемой статьи, не может быть менее шести месяцев. Установление такого предписания является оправданным, особенно в отношении лиц, отбывающих краткосрочное лишение свободы, так как правоприменителю требуется определенное время для оценки соответствия поведения осужденного требованию о том, что для своего исправления лицо не нуждается в полном отбывании назначенного судом наказания.

Согласно части 2 комментируемой статьи, за лицом, освобожденным условно-досрочно от отбывания наказания в виде лишения свободы, в течение оставшейся неотбытой части наказания судом устанавливается пробационный контроль по правилам ч. 2 ст. 44 УК.

Пробационный контроль — деятельность уполномоченных органов по осуществлению контроля за исполнением лицами, состоящими на их учете, обязанностей, возложенных на них законом и судом (п. 9) ст. 3 УИК). Согласно части 2 ст. 44 УК пробационный контроль осуществляется уполномоченным государственным органом и по решению суда включает в себя исполнение осужденным обязанностей: не менять постоянного места жительства, работы, учебы без уведомления уполномоченного государственного органа, осуществляющего контроль за поведением осужденного; не посещать определенные места; пройти курс лечения от алкоголизма, наркомании, токсикомании, заболеваний, передающихся половым путем; осуществлять материальную поддержку семьи; другие обязанности, которые способствуют исправлению осужденного и предупреждению совершения им новых уголовных правонарушений.

При применении условно-досрочного освобождения на лицо также возлагаются обязанности, предусмотренные УИК РК.

Так, согласно ч. 2 ст. 21 УИК, лицо, в отношении которого установлен пробационный контроль, обязано:

1. явиться в течение десяти суток со дня вступления приговора или постановления суда в законную силу в службу пробации для постановки на учет;

2) соблюдать установленные УИК условия и порядок отбывания наказания и иные меры уголовно-правового воздействия;

3. являться в службу пробации для участия в профилактической беседе;

4) письменно информировать службу пробации об изменении места работы и (или) жительства.

В соответствии с частью 8 ст. 169 УИК условно-досрочно освобожденное лицо обязано:

1. пройти регистрацию в органах внутренних дел по месту жительства в течение пяти рабочих дней со дня освобождения из учреждения;

2) не реже одного раза в месяц являться в органы внутренних дел, службу пробации для отчета о своем поведении, получаемой социально-правовой помощи соответственно;

3. не покидать места жительства в определенное органами внутренних дел время;

4) не менять постоянное место жительства, работы и учебы без письменного уведомления органов внутренних дел;

5. не посещать определенные органами внутренних дел места в свободное от работы и учебы время;

6) не выезжать в другие местности без письменного разрешения органов внутренних дел;

6-1) не покидать территорию Республики Казахстан до полного отбывания основного наказания и истечения срока пробационного контроля;

6-2) не употреблять алкогольные напитки, а также наркотические средства и психотропные вещества, их аналоги в немедицинских целях;

7. принимать меры по возмещению ущерба, причиненного здоровью, имуществу потерпевшего, или материального ущерба государству;

8) по требованию органов внутренних дел предоставлять объяснения и иные документы, необходимые для осуществления контроля за поведением условно-досрочно освобожденного;

9. в порядке, установленном налоговым законодательством Республики Казахстан, представлять в орган государственных доходов по месту жительства декларацию о доходах и имуществе, являющемся объектом налогообложения и находящемся как на территории Республики Казахстан, так и за ее пределами. Указанная декларация представляется до истечения оставшейся неотбытой части наказания.

При этом указанными лицами в орган внутренних дел представляется справка органа государственных доходов о получении последним декларации.

В случае уклонения условно-досрочно освобожденного лица от пробационного контроля органы внутренних дел проводят первоначальные мероприятия по установлению места его нахождения и причин уклонения. В случае установления места нахождения условно-досрочно освобожденного лица органы внутренних дел вносят в суд представление об объявлении его в розыск и избрании меры пресечения.

Согласно абзацу 2 ч. 2 комментируемой статьи, пробационный контроль не устанавливается при условно-досрочном освобождении иностранца или лица без гражданства, которому суд назначил выдворение за пределы Республики Казахстан в качестве дополнительного вида наказания. В вышеприведенном Нормативном постановлении Верховного Суда также отмечается, что «В соответствии с частью 2 статьи 72 УК пробационный контроль не устанавливается при условно-досрочном освобождении иностранца или лица без гражданства, которому суд по приговору назначил выдворение за пределы Республики Казахстан в качестве дополнительного наказания».

По смыслу части 2 ст. 72 УК при условно-досрочном освобождении лица от наказания в виде ограничения свободы пробационный контроль не устанавливается.               Иностранцам и лицам без гражданства неотбытая часть наказания может быть заменена только на штраф с выдворением за пределы Республики Казахстан или без такового.

Лицо, отбывающее наказание в виде пожизненного лишения свободы, судом может быть освобождено условно-досрочно, если им будет признано, что оно не нуждается в дальнейшем отбывании этого наказания и фактически отбыло не менее двадцати пяти лет лишения свободы.

Согласно части 6 комментируемой статьи, в случае если лицо, отбывающее наказание в виде пожизненного лишения свободы, выполнило все условия процессуального соглашения, оно может быть освобождено условно-досрочно после фактического отбывания не менее пятнадцати лет лишения свободы.

В соответствии со ст. 6 УК вопрос о возможности применения или неприменения условно-досрочного освобождения от наказания должен решаться в соответствии с законом, действующим в момент применения условно-досрочного освобождения, если этим не ухудшается положение осужденного. В случае изменения закона в сторону ухудшения применяется закон, действующий в момент вынесения приговора.

Отмена условно-досрочного освобождения означает возврат осужденного в места отбывания того же вида наказания, от отбывания которого он был условно-досрочно освобожден, для исполнения оставшейся неотбытой части наказания.

Пункт 1) ч. 7 ст. 72 УК предусматривает возможность отмены условно-досрочного освобождения, если осужденный в течение оставшейся неотбытой части наказания:

1. совершил два и более административных правонарушения, за которые на него были наложены административные наказания;

2) уклонился без уважительной причины более двух раз от исполнения обязанностей, возложенных на него при применении условно-досрочного освобождения;

3. без уважительной причины не явился для регистрации по избранному месту жительства в течение пяти рабочих дней после освобождения из мест лишения свободы.

В любом из перечисленных случаев суд по представлению уполномоченного государственного органа может вынести постановление об отмене условно-досрочного освобождения и исполнении оставшейся неотбытой части наказания. Следует иметь в виду, во-первых, что данный пункт не обязывает суд, а дает ему право отменять условно-досрочное освобождение при наличии указанных в п. 1) ч. 7 ст. 72 УК обстоятельств. Во-вторых, отмена условно-досрочного освобождения по основаниям, указанным в п. 1) ч. 7 ст. 72 УК, возможна только по представлению уполномоченного государственного органа.

В случае отмены условно-досрочного освобождения на основании п. 1) ч. 7 ст. 72 УК отбывание неотбытой части лишения свободы осужденному определяется в учреждении уголовно-исполнительной системы, из которого он был условно-досрочно освобожден.

В соответствии с п. 2) ч. 7 ст. 72 УК в случаях совершения преступления по неосторожности, а равно совершения уголовного проступка, умышленного преступления небольшой тяжести беременной женщиной, женщиной, имеющей малолетних детей, мужчиной, воспитывающим в одиночку малолетних детей, женщиной в возрасте пятидесяти восьми и свыше лет, мужчиной в возрасте шестидесяти трех и свыше лет, инвалидом первой или второй группы вопрос об отмене либо сохранении условно-досрочного освобождения решается судом при назначении наказания за новое преступление.

Данная норма дает право, но не обязывает суд отменить условно-досрочное освобождение даже при наличии указанных в законе обстоятельств.

В случае отмены условно-досрочного освобождения суд назначает наказание за новое преступление по правилам, установленным ст. 60 УК, т. е. к наказанию, назначенному за новое преступление, полностью или частично присоединяется неотбытая часть наказания по предыдущему приговору (та часть наказания, на которую лицо было освобождено условно-досрочно, отбывая наказание по предыдущему приговору).

Если суд не отменяет, а сохраняет условно-досрочное освобождение, то условно-досрочно освобожденному назначается наказание за совершение нового преступления, которое он будет отбывать, будучи условно-досрочно освобожденным от наказания за первое преступление. В этом случае осужденный после вынесения нового приговора реально будет отбывать только наказание, назначенное по новому приговору. Наказания по старому и новому приговорам не складываются.

В пункте 17 Нормативного постановления Верховного Суда РК «О судебной практике условно-досрочного освобождения от отбывания наказания, замены неотбытой части наказания более мягким видом наказания и сокращения срока назначенного наказания» говорится, что под злостным уклонением от обязанностей, возложенных судом на осужденного, предусмотренных ч. 2 ст. 44 УК и ч. 8 ст. 169 УК, следует понимать повторное невыполнение таких обязанностей после вынесения органом, контролирующим поведение осужденного, письменного подтверждения о возможности отмены условно-досрочного освобождения. Вместе с тем вопрос о том, является ли уклонение от выполнения возложенных судом обязанностей злостным, должен решаться в каждом конкретном случае с учетом его продолжительности и причин уклонения, а также других обстоятельств.

Неисполнение условно-досрочно освобожденным возложенных на него судом обязанностей по объективным причинам, препятствовавшим их исполнению, например, по болезни, не является основанием для отмены условно-досрочного освобождения.

При отмене условно-досрочного освобождения к исполнению обращается неотбытая часть не только основного, но и дополнительного наказания, если лицо было условно-досрочно освобождено от его отбывания.

В соответствии с п. 3) ч. 7 комментируемой статьи совершение условно-досрочно освобожденным в течение оставшейся неотбытой части назначенного судом наказания нового умышленного преступления, за исключением случаев, указанных в п. 2) ч. 7 комментируемой статьи, влечет обязательную отмену условно-досрочного освобождения и назначение наказания за совершение нового преступления по правилам, предусмотренным ст. 60 УК, то есть по правилам назначения наказания по совокупности приговоров.

Следует отметить, что отмена условно-досрочного освобождения осужденного в соответствии с ч. 7 ст. 72 УК не может служить основанием для отказа в повторном применении к нему условно-досрочного освобождения от отбывания наказания. В таких случаях суду надлежит исходить не только из факта отмены осужденному условно-досрочного освобождения, но и учитывать в совокупности все данные о его личности, время нахождения в исправительном учреждении после возвращения в него, его поведение, отношение к труду и т. п.

При рассмотрении ходатайства Генерального Прокурора РК или его заместителя, внесенного в соответствии с ч. 3 ст. 621 УПК, о сокращении неотбытой части наказания судам надлежит выяснить соблюдение ч. 2 ст. 618 УПК при заключении процессуального соглашения с осужденным, способствовал ли осужденный раскрытию преступлений, относящихся к предмету процессуального соглашения о сотрудничестве, изобличению лиц, совершивших особо тяжкие преступления, преступления в составе преступной группы, а также экстремистские и террористические преступления, и имеется ли в отношении виновных лиц вступивший в законную силу обвинительный приговор. При этом неотбытая часть наказания может быть сокращена судом не более чем наполовину.

При рассмотрении судом ходатайства об условно-досрочном освобождении от отбывания наказания или о замене неотбытой части наказания более мягким видом наказания в отношении иностранного гражданина, не имеющего постоянного места жительства на территории Республики Казахстан, наряду с другими сведениями, характеризующими осужденного, подлежат оценке также данные, свидетельствующие о наличии либо отсутствии со стороны осужденного или иностранного государства гарантии исполнения приговора в части гражданского иска, достигнутого соглашением о передаче осужденного на условиях, предусмотренных международными договорами Республики Казахстан для осуществления контроля за поведением осужденного и возможности установления за ним пробационного контроля, подлежащего исполнению в период условно-досрочного освобождения на территории иностранного государства.

Лица, которым назначенное приговором суда лишение свободы заменено более мягким видом наказания, в дальнейшем на основании ст. 72 УК могут быть освобождены условно-досрочно от отбывания нового более мягкого вида наказания.

В отличие от условно-досрочного освобождения замена неотбытой части лишения свободы более мягким видом наказания не может быть отменена из-за ненадлежащего поведения осужденного.

Согласно части 8 комментируемой статьи, условно-досрочное освобождение не применяется к лицам:

1. которым наказание в виде смертной казни заменено лишением свободы в порядке помилования;

2) осужденным за террористическое или экстремистское преступление, повлекшее гибель людей либо сопряженное с совершением особо тяжкого преступления;

3. осужденным за тяжкое и особо тяжкое коррупционное преступление, за исключением:

случаев совершения таких преступлений беременными женщинами, женщинами, имеющими малолетних детей, мужчинами, воспитывающими в одиночку малолетних детей, женщинами в возрасте пятидесяти восьми и свыше лет, мужчинами в возрасте шестидесяти трех и свыше лет, инвалидами первой или второй группы;

осужденных, выполнивших все условия процессуального соглашения о сотрудничестве;

4. осужденным за преступления против половой неприкосновенности несовершеннолетних, за исключением случая совершения такого преступления лицом, не достигшим совершеннолетия, в отношении несовершеннолетнего в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет.

Исчерпывающий перечень террористических и экстремистских преступлений установлен в п. п. 30) и 39) ст. 3 УК (смотрите комментарий к ст. 3 УК).

Согласно части 5 ст. 11 УК, особо тяжкими преступлениями признаются деяния, за совершение которых санкцией статьи или части статьи Особенной части УК предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок свыше двенадцати лет, пожизненное лишение свободы или смертной казни.

В соответствии с п. 42) ст. 3 УК к преступлениям против половой неприкосновенности несовершеннолетних относятся деяния, предусмотренные ст. ст. 120, 121, 122, 123, 124, 134, 144, ч. ч. 2 и ч. 3 ст. 312 УК, совершенные в отношении малолетних и несовершеннолетних.

К тяжким коррупционным преступлениям относятся деяния, предусмотренные п. 2) ч. 3 ст. 189; п. 2) ч. 3 ст. 190; п. 1) ч. 3 ст. 218; п. 1) ч. 3 ст. 234; п. 2) ч. 3 ст. 249; ч. 4 ст. 361; п. 3) ч. 4 ст. 362; ч. ч. 3 и 4 ст. 365; ч. ч. 1-1, 2 и 3 ст. 366; ч. ч. 2 и 3 ст. 367; ч. 2 ст. 368; ч. 4 ст. 369; ч. 4 ст. 370; ч. 2 ст. 450; п. 2) ч. 2 ст. 451; ч. ч. 2 и 3 ст. 452 УК.

К особо тяжким коррупционным преступлениям относятся деяния, предусмотренные ч. 4 ст. 366; ч. 4 ст. 367; ч. ч. 3 и 4 ст. 450; ч. 4 ст. 452 УК. 

Комментарий к статье  Уголовного кодекса Республики Казахстан 

Комментарий 2021 года к Уголовному Кодексу Республики Казахстан от Исидор Шамиловича  Борчашвили, заслуженного деятеля Казахстана, доктор юридических наук, профессор, академик Казахстанской национальной академии естественных наук, член Научно-консультативных советов при Конституционном Совете РК и при Верховном Суде РК, член рабочей группы по реформе правоохранительной системы при Совете Безопасности РК, Заслуженный работник МВД Республики Казахстан. 

Конституция Закон Кодекс Норматив Указ Приказ Решение Постановление Адвокат Алматы Юрист Юридическая услуга Юридическая консультация Гражданские Уголовные Административные дела споры Защита Арбитражные Юридическая компания Казахстан Адвокатская контора Судебные дела Декларация Указ Приказ Постановление Решение Доклад Заключение Заявление Заключение Конвенция Контракт Меморандум Методика Нормы Нота Правила Программа Устав Хартия Статья Комментарий Резолюция Регламент Протокол Проект Программа Правила Послания