Комментарий к статье 365. Воспрепятствование занятию законной предпринимательской деятельностью Уголовного кодекса Республики Казахстан
1. Ограничение прав и законных интересов индивидуального предпринимателя или коммерческой организации вне зависимости от организационно-правовой формы или формы собственности, а равно ограничение самостоятельности либо иное незаконное вмешательство в деятельность индивидуального предпринимателя или коммерческой организации, в том числе путем нарушения порядка проведения проверок, неправомерного отказа в выдаче или уклонения от выдачи им специального разрешения (лицензии) на осуществление определенной деятельности, незаконного приостановления деятельности субъекта предпринимательства и (или) операций по его банковскому счету, принудительного противоправного привлечения субъекта частного предпринимательства к благотворительности и иным мероприятиям, неправомерного отказа, воспрепятствования в применении или неправомерного неприменения льгот и преференций, если эти деяния совершены лицом, уполномоченным на выполнение государственных функций, либо приравненным к нему лицом, либо должностным лицом с использованием своих служебных полномочий вопреки интересам службы в целях нанесения вреда другим лицам или организациям либо извлечения выгод и преимуществ для себя или других лиц, или организаций, если это повлекло причинение существенного вреда правам и законным интересам граждан или организаций либо охраняемым законом интересам общества или государства, —
наказываются штрафом в размере до трех тысяч месячных расчетных показателей либо исправительными работами в том же размере, либо привлечением к общественным работам на срок до восьмисот часов, либо ограничением свободы на срок до трех лет, либо лишением свободы на тот же срок, с конфискацией имущества, с пожизненным лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью.
2. Те же деяния, совершенные:
1) исключен Законом РК от 12.07.2018 № 180-VI;
2) группой лиц по предварительному сговору;
3) в крупном размере,
4) сотрудником правоохранительного органа, —
наказываются ограничением свободы на срок до шести лет либо лишением свободы на тот же срок, с конфискацией имущества, с пожизненным лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью.
3. Деяния, предусмотренные частями первой или второй настоящей статьи, совершенные:
1) лицом, занимающим ответственную государственную должность;
2) в особо крупном размере;
3) преступной группой либо в интересах преступной группы;
4) при выполнении служебных обязанностей, которые установлены Законом Республики Казахстан «Об амнистии граждан Республики Казахстан, оралманов и лиц, имеющих вид на жительство в Республике Казахстан, в связи с легализацией ими имущества», с использованием информации, полученной в процессе проведения легализации имущества, —
наказываются лишением свободы до восьми лет с конфискацией имущества, с пожизненным лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью.
4. Деяния, предусмотренные частями первой, второй или третьей настоящей статьи, совершенные лицом, занимающим ответственную государственную должность в правоохранительном органе, или судьей, —
наказываются лишением свободы от шести до десяти лет, с конфискацией имущества, с пожизненным лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью.
В пункте 4 ст. 26 Конституции РК установлено, что каждый имеет право на свободу предпринимательской деятельности. Правовые основы и принципы предпринимательской деятельности регулируются Гражданским, Предпринимательским кодексами и иными законодательными актами.
Общественная опасность анализируемого преступления выражается в том, что в результате его совершения ограничивается конституционное право каждого на свободу законной предпринимательской деятельности, тем самым наносится вред авторитету государства и его экономике в целом.
Согласно пункту 3 ст. 320 Предпринимательского кодекса, воспрепятствование законной предпринимательской деятельности влечет ответственность, установленную законами Республики Казахстан.
Все убытки, понесенные субъектом предпринимательства вследствие воспрепятствования его законной предпринимательской деятельности, подлежат возмещению в соответствии с гражданским законодательством Республики Казахстан (п. 4 ст. 320 ПК).
С учетом этого законодателем состав воспрепятствования законной предпринимательской деятельности включен в перечень коррупционных преступлений (п. 29) ст. 3 УК).
Объектом данного преступления является нормальная, установленная законами Республики Казахстан экономическая деятельность, ее свобода, а также интересы государственной службы.
Объективную сторону анализируемого преступления образуют действия, направленные на воспрепятствование законной предпринимательской деятельности.
В данной статье названы основные разновидности воспрепятствования законной предпринимательской деятельности, совершаемые с использованием виновным своего служебного положения:
ограничение прав и законных интересов индивидуального предпринимателя или коммерческой организации вне зависимости от организационно-правовой формы или формы собственности;
ограничение самостоятельности индивидуального предпринимателя или коммерческой организации;
иное незаконное вмешательство в деятельность индивидуального предпринимателя или коммерческой организации.
В соответствии с п. 1 ст. 10 ГК предпринимательством является инициативная деятельность граждан, кандасов и юридических лиц, направленная на получение чистого дохода путем использования имущества, производства, продажи товаров, выполнения работ, оказания услуг, основанная на праве частной собственности (частное предпринимательство) либо на праве хозяйственного ведения или оперативного управления государственного предприятия (государственное предпринимательство).
Ограничение прав и законных интересов предпринимателей может выражаться, например, в необоснованном отклонении конкурсной заявки, поданной предпринимателем в рамках участия в государственных закупках, в предоставлении отдельным коммерческим организациям преимуществ по отношению к другим предпринимателям, в волоките при выдаче лицензии и разрешений и т. д.
Ограничение самостоятельности деятельности предпринимателя может быть совершено путем создания искусственных барьеров и запретов на осуществление, например, определенных видов деятельности, производство тех или иных товаров и т. п.
Иное незаконное вмешательство в деятельность предпринимателя может быть выражено в проведении незаконных проверок субъектов предпринимательства и др.
При этом все вышеуказанные действия могут быть совершены путем нарушения порядка проведения проверок, неправомерного отказа в выдаче или уклонения от выдачи им специального разрешения (лицензии) на осуществление определенной деятельности, незаконного приостановления деятельности субъекта предпринимательства и (или) операций по его банковскому счету, принудительного противоправного привлечения субъекта частного предпринимательства к благотворительности и иным мероприятиям, неправомерного отказа, неприменения или воспрепятствования в применении льгот и преференций.
Порядок проведения проверок регламентирован ст. 140 Предпринимательского кодекса РК.
Проверки делятся на: 1) проверки, проводимые по особому порядку на основе оценки степени риска; 2) внеплановые.
Запрещается проведение иных видов проверок, не установленных Кодексом РК «О налогах и других обязательных платежах в бюджет» (Налоговым кодексом), за исключением проверок, предусмотренных данным Кодексом РК (ст. 144 указанного Кодекса).
Согласно статье 320 Предпринимательского кодекса, воспрепятствование законной предпринимательской деятельности влечет ответственность, установленную законами Республики Казахстан.
Все убытки, понесенные субъектом предпринимательства вследствие воспрепятствования его законной предпринимательской деятельности, подлежат возмещению в соответствии с гражданским законодательством Республики Казахстан.
По конструкции состав материальный. Для признания преступления оконченным требуется наступление последствий, указанных в диспозиции, — причинение существенного вреда правам и законным интересам граждан или организаций либо охраняемым законом интересам общества или государства.
Под существенным вредом в данной статье понимаются нарушение конституционных прав и свобод человека и гражданина, прав и законных интересов организаций, охраняемых законом интересов общества и государства; причинение значительного ущерба; возникновение трудной жизненной ситуации у потерпевшего лица; нарушение нормальной работы организаций или государственных органов; иные последствия, свидетельствующие о существенности причиненного вреда.
Субъективная сторона преступления характеризуется прямым умыслом. Виновный сознает, что он препятствует законной предпринимательской деятельности индивидуального предпринимателя или коммерческой организации, предвидит наступление противоправных последствий и желает их наступления.
Обязательным признаком субъективной стороны данного состава выступает специальная цель — нанесение вреда другим лицам или организациям либо извлечение выгод и преимуществ для себя или других лиц. Это означает, что использование субъектом данного преступления своих полномочий вопреки интересам службы само по себе не может образовывать оконченный состав воспрепятствования законной предпринимательской деятельности, если виновное лицо не преследует вышеуказанных целей.
Понятие нанесения вреда другим лицам или организациям применительно к рассматриваемому составу преступления является оценочной категорией и в каждом конкретном случае определяется в зависимости от обстоятельств дела. При этом нанесение вреда другим лицам или организациям может выражаться как в причинении имущественного ущерба, так и в нанесении урона деловой репутации.
Под извлечением выгод и преимуществ следует понимать принятие лицом, относящимся к субъекту преступления, оказываемых безвозмездно, подлежащих оплате всевозможных услуг либо незаконное использование льгот, дающих преимущественное право на собственность, производство строительных, ремонтных работ, предоставление санаторных или туристических путевок, проездных билетов, предоставление на льготных условиях ссуд или кредитов и т. п.
Мотивы преступления могут быть различными и на квалификацию влияния не оказывают.
Субъект преступления специальный — только лицо, уполномоченное на выполнение государственных функций либо приравненное к нему лицо, либо должностное лицо, использующее служебное положение для воспрепятствования законной предпринимательской деятельности (смотрите комментарии к ст. 361 УК).
Часть 2 ст. 365 УК предусматривает квалифицирующие признаки — совершение преступления:
группой лиц по предварительному сговору;
в крупном размере;
сотрудником правоохранительного органа.
Для квалификации преступления по признаку его совершения группой лиц по предварительному сговору необходимо установить участие в нем двух и более лиц, заранее договорившихся о совместном совершении воспрепятствования законной предпринимательской деятельности.
Под крупным размером, применительно к п. 3) ч. 2 ст. 365 УК, признается ущерб, причиненный гражданину на сумму, в двести раз превышающую месячный расчетный показатель, либо ущерб, причиненный организации или государству на сумму, в две тысячи раз превышающую месячный расчетный показатель (п. 38) ст. 3 УК).
Понятие сотрудника правоохранительного органа дано в комментарии к ч. 2-1 ст. 361 УК.
Часть 3 ст. 365 УК предусматривает особо квалифицированные составы воспрепятствования законной предпринимательской деятельности — совершение преступления:
лицом, занимающим ответственную государственную должность (п. 16) ст. 3 УК);
в особо крупном размере;
преступной группой либо в интересах преступной группы (п. 24) ст. 3 УК);
при выполнении служебных обязанностей, которые установлены Законом РК «Об амнистии граждан Республики Казахстан, оралманов и лиц, имеющих вид на жительство в Республике Казахстан, в связи с легализацией ими имущества», с использованием информации, полученной в процессе проведения легализации имущества.
Понятие лица, занимающего ответственную государственную должность, дано в комментарии к ст. 361 УК.
Под особо крупным размером в данной норме понимается ущерб, причиненный гражданину на сумму, в две тысячи раз превышающую месячный расчетный показатель, либо ущерб, причиненный организации или государству на сумму, в десять тысяч раз превышающую месячный расчетный показатель (п. 3) ст. 3 УК).
Понятие преступной группы дано в п. 24) ст. 3 и ч. 3 ст. 31 УК.
Понятие и признаки указанных опасных форм соучастия подробно регламентированы в ст. 3 УК РК.
Воспрепятствование законной предпринимательской деятельности в интересах преступной группы заключается в совершении действий, указанных в ч. 1 ст. 365 УК РК, в целях удовлетворения намерений и потребностей преступной группы.
Квалифицирующие признаки, предусмотренные в п. 4) ч. 3 комментируемой статьи, описаны в комментарии к п. 2) ч. 4 ст. 361 УК.
В части 4 комментируемой статьи установлена уголовная ответственность за деяния, предусмотренные ч. ч. 1, 2 или 3 ст. 365 УК, совершенные лицом, занимающим ответственную государственную должность в правоохранительном органе, или судьей (смотрите комментарий к п. 4) ч. 4 ст. 361 УК).
Деяние, предусмотренное ч. 1 ст. 365 УК, относится к преступлениям средней тяжести.
Деяния, предусмотренные ч. ч. 2, 3 и 4 ст. 365 УК, относятся к тяжким преступлениям.
Комментарий 2021 года к Уголовному Кодексу Республики Казахстан от Исидор Шамиловича Борчашвили, заслуженного деятеля Казахстана, доктор юридических наук, профессор, академик Казахстанской национальной академии естественных наук, член Научно-консультативных советов при Конституционном Совете РК и при Верховном Суде РК, член рабочей группы по реформе правоохранительной системы при Совете Безопасности РК, Заслуженный работник МВД Республики Казахстан.
Конституция Закон Кодекс Норматив Указ Приказ Решение Постановление Адвокат Алматы Юрист Юридическая услуга Юридическая консультация Гражданские Уголовные Административные дела споры Защита Арбитражные Юридическая компания Казахстан Адвокатская контора Судебные дела Декларация Указ Приказ Постановление Решение Доклад Заключение Заявление Заключение Конвенция Контракт Меморандум Методика Нормы Нота Правила Программа Устав Хартия Статья Комментарий Резолюция Регламент Протокол Проект Программа Правила Послания
